合同審查是律師的基本功之一，優(yōu)秀的合同審查，能夠幫助客戶促成交易、最大程度地降低法律風險。對于剛?cè)胄械男氯硕?，常會遇到兩大問題：第一，看不出合同的問題，拿到合同后無從下手；第二，對合同做了大量實質(zhì)修改，以至于條款嚴苛，反而無法達成交易。

那么，拿到一份合同應(yīng)該如何處理？審查時要關(guān)注哪些要素？本文將從看、問、想、改四步出發(fā)，對合同審核中的技巧與注意事項進行分享。

看合同是為了對其內(nèi)容、背景、目標進行大概的了解，以更有針對性、更高效地進行改動，具體包括以下幾點：

1.看合同的性質(zhì)

拿到合同后我們需要先對合同性質(zhì)進行判斷。很多年輕律師在初階審核合同時，常會遇到的問題是，不知道這份合同需要修改哪些內(nèi)容、哪些是必要的、哪些又是不必要的。解決這個問題的方法就是判斷好合同的性質(zhì)，以梳理出知識和邏輯體系。

如果這是一份有名合同，我們只需對照相關(guān)法律法規(guī)，去確認合同中基本要素的邏輯架構(gòu)是否已經(jīng)完整。如果一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中出現(xiàn)轉(zhuǎn)讓價款的支付時間節(jié)點、支付方式條款模糊的話，這顯然是不合格的。

如果這是一份無名合同，我們在審核時應(yīng)注意具有“訴訟化”思維。在司法實踐中，法院會傾向于將無名合同作有名化的解釋。因此在審核時，我們要考慮，一旦發(fā)生訴訟，這份合同可能會被如何定性，再根據(jù)傾向性作相關(guān)邏輯架構(gòu)的梳理。典型如“名股實債”合同，實踐中法官會進行具體定性，是借款、買賣還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果遇到定性爭議較大的合同，我們也要針對兩方要素都做考慮，比如上述合同審核時，既要具備股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的要素，也要具備借款合同的要素。

2.看合同的權(quán)利與義務(wù)

這部分可結(jié)合合同條款進行確定。需要注意的是，權(quán)利與義務(wù)并不只是看甲乙方的具體陳述和保證，而是要看這些內(nèi)容本身是否合法合規(guī)。

比如，我們常在合同中看到一些很概述的條款，如“甲方具有完全民事行為能力，具有簽訂合同的一切應(yīng)該有的決議資質(zhì)”。

此時，我們應(yīng)當去關(guān)注，該條款只是表象上的義務(wù)，需要我們根據(jù)合同涉及的具體經(jīng)濟活動，如 “支付款項”“發(fā)放貸款”等，來判斷是否確實應(yīng)有資質(zhì)、且該資質(zhì)應(yīng)由哪一方負責獲取。

此外，建議大家通過判斷我方的風險大小，來把控相關(guān)義務(wù)條款設(shè)置的嚴苛程度，如果為相對風險較小一方，卻給其余相對方設(shè)定大量義務(wù)條款，顯然是不利于促成交易的。

3.看合同的主體

看合同主體可以確認合同的擬定方，這是為了辨別合同中是否存在預設(shè)陷阱、以及預估我方能夠修改的內(nèi)容是哪些。比如一份三方合同中，如果客戶為第三方擔保方，那么作為律師，就有必要注意擬定方是否為合同相對方，他是否為了確保擔保責任的實現(xiàn)而給我方預設(shè)了很多障礙，這些障礙就是律師要為當事人去排查和分析的。

除了看合同的擬定方，我們還應(yīng)看合同的哪一方更為強勢、更有話語權(quán)。一般而言，強勢的一方可能更希望設(shè)置高額的違約金以保障合同履約，而相對弱勢的一方則往往會更希望簽成這份合同。

因此審查合同前務(wù)必了解合同的背景、客戶的地位以及目標，當合同相對方較為強勢時，建議我們的修改幅度、口吻也要有所收斂和退讓，把修改重點放在適當之處，盡可能將客戶方的權(quán)利加大。

對很多新人律師和實習生而言，更多時候是接到主管律師或帶教律師的合同審查任務(wù)，而不會直接與客戶對接。主管律師在交辦任務(wù)時，可能不會對合同背景和審查要求做全面、細致的介紹，此時，學會“問”就非常重要。

比如在某份投資協(xié)議中，客戶為被投公司原先的實控人，現(xiàn)想要引進新的投資人，此時客戶的持股比例必將產(chǎn)生變化。

對于這些變化，律師需要為客戶識別出風險，如客戶的實際控制權(quán)是否會被影響，并據(jù)此詳詢客戶的想法與補救措施。需要注意的是，不管是問帶教律師還是問客戶，均要做好一次性問清楚的準備。

在正式審合同時，我們可能會發(fā)現(xiàn)有一些細節(jié)跟問的信息還是有出入，或者又有一些細節(jié)需要再進行一些推演與論證，能夠全面掌握合同背后的交易流程、周全地考慮到合同應(yīng)具備的要素非常重要。此時，便進入思考的環(huán)節(jié)。

首先，要想好合同要素。很多新人律師在審查合同時，常習慣于就條款改條款。但我們更建議大家在實踐中學習、積累各類合同的必備要素，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的 N 個要素、借款合同的 N 項要素等等，避免被現(xiàn)有的合同文本內(nèi)容帶跑。

其次，要想好交易流程。這是審查合同中的一個升階技能，是律師商業(yè)思維的體現(xiàn)。對新人而言，目前接觸的合同，大都為簡單的借款、租賃、居間合同等，這樣的合同基于比較成熟的交易模式，通常不會有什么交易流程問題。

但是，到后期需要我們處理比較復雜的合同時，可能會遇到比較新的交易模式、商業(yè)模型，此時一定要對交易流程進行梳理，明確每一環(huán)的主體與資金流向，才能保證合同覆蓋整個交易流程，不會破壞客戶的交易合規(guī)性，能夠滿足客戶訴求并為其最大限度規(guī)避風險。

落實到最后一步改合同，需要注意的就是“大方向”與“小細節(jié)”。合同不是改的越多越能體現(xiàn)價值，在大方向上，我們應(yīng)做好保障客戶核心權(quán)利的實現(xiàn)，促成交易達成，比如引入公司投資人的大方向是控制權(quán)，協(xié)議條款均要為保證控制權(quán)服務(wù)；小細節(jié)則是管轄地如何設(shè)置、擔保合同是否要讓配偶簽字一類，讓糾紛發(fā)生之時，減少客戶的訴訟應(yīng)對障礙。

最后，我們就合同審查中的重點要素分享一些審查技巧。

1.合同主體

這里即指合同雙方的實際訂立主體，我們需要注意是否為特定合同主體、是否具備相應(yīng)資質(zhì)，如特許經(jīng)營中的品牌方、建筑施工企業(yè)、醫(yī)療企業(yè)、教育企業(yè)等等，避免后續(xù)產(chǎn)生合同效力爭議。

此外，還需要調(diào)研合同相對方的背景、是否具有履約能力等信息。這里可以通過企查查、天眼查等工具快速調(diào)研了解，實務(wù)中，我們會發(fā)現(xiàn)相對方并不總是“靠譜”的，比如相對方已被列入公司失信被執(zhí)行人、或有較多未決訴訟、甚至還有企業(yè)主體根本未做設(shè)立登記的情況，這些都需要提請客戶注意風險。

2.對價

這里要關(guān)注我方是付款方還是收款方。如果是付款方，我們需要關(guān)注成果的交付、是否設(shè)置分期付款、先開票還是先付款、驗收時間及要求、質(zhì)量不合格如何賠償損失、哪些情況下可中止付款或返還已支付款項等信息；如果是收款方，則需要關(guān)注逾期付款的責任、未及時驗收如何處理、是否要設(shè)置保證金，什么情況下可以按照什么順序進行抵扣等信息。

3.違約責任

違約責任是一份合同里最高頻使用的條款，在審查時，核心應(yīng)是使該條款具有實操性，明確違約情形與我方的救濟手段，在后續(xù)訴訟中，這些也往往是爭議焦點。

首先，在設(shè)置違約條款時，我們可以給客戶更多選擇權(quán)。如設(shè)定“當違約方發(fā)生前述違約情形，守約方可以選擇以下任意一種方式來主張相應(yīng)的違約責任?！?/p>

其次，違約金的金額不要簡單粗暴地設(shè)定一個百分比，建議根據(jù)可能產(chǎn)生的實際損失來約定，同時要明確交通費、差旅費、住宿費、訴訟費、保全費、律師費、公告費等費用的承擔方案。

最后，要關(guān)注“單方解除權(quán)”和“加速到期條款”的設(shè)置，這對我方當事人當遇到不利情形能否快速止損、收回資金將有重大影響。

4.生效條款

這是大家比較容易忽略的一點，合同什么時候生效？到底是簽字生效還是蓋章生效還是兩者都要？建議在合同中予以明確。

尤其在涉及多方主體的、承諾函類型的合同中，我們一般希望合同盡快生效，而非等到所有人簽字完畢才生效，此時可以設(shè)定任意一方簽字對簽字方產(chǎn)生效力。

5.管轄

管轄其實是雙方的合同審查律師都會關(guān)注到的點，因為大家都想把管轄地設(shè)置在自己一方所在地。如果遇到管轄地無法達成一致的情況，如何修改？

此時首先可以考慮折中，如選擇合同簽訂地作為管轄地；而對于經(jīng)驗豐富的律師而言，我們可以通過判斷這個案子是我方提起訴訟的可能性大，還是對方訴訟的可能性大來設(shè)置。如果是我方是收款方，將更可能提起訴訟，此時我們可以約定在原告所在地人民法院管轄。

合同審查除了分享方法與內(nèi)容，這里還要建議大家多留意服務(wù)客戶的細節(jié)。比如在審查時原則上要用修訂模式，如果修訂內(nèi)容較多，應(yīng)給客戶發(fā)送修訂版與清潔版兩個版本，便于查閱；同時，也要制作修訂清單，注明修改重點與具體內(nèi)容；此外，如果修訂幅度較大，除了修訂，還要做詳細的批注，當然，批注數(shù)量較多時，我們也建議及時與客戶進行電話溝通，幫助客戶理解修訂內(nèi)容，以減輕客戶屆時的閱讀壓力。