張三：我在2013年做了一修建鄉(xiāng)村公路的項(xiàng)目，2015年就通過竣工驗(yàn)收了，上個(gè)月相關(guān)部門找到我調(diào)查這個(gè)項(xiàng)目的相關(guān)事項(xiàng)，說我當(dāng)時(shí)涉嫌了非法轉(zhuǎn)包……

宋律師：即使查明了這個(gè)項(xiàng)目就是轉(zhuǎn)包，但也不應(yīng)該再處罰了。

張三：為什么呢？都違法了，還不受處罰，你有渠道??？

宋律師：張總，我有個(gè)大渠道，這個(gè)渠道就是法律，哈哈哈……

2019年1月1日生效的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》明確規(guī)定了：對(duì)于違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為的行政處罰追溯期限，應(yīng)當(dāng)從存在違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的建筑工程竣工驗(yàn)收之日起計(jì)算。

也就是違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的工程行政處罰的追溯時(shí)限為工程通過竣工驗(yàn)收之日兩年，超過了兩年的，即使查明了是轉(zhuǎn)包，也過了行政處罰的追溯時(shí)限。

張三：哦，那就太好了，還弄得我整天擔(dān)心吊膽的。

宋律師：那到不一定哦，查你轉(zhuǎn)包的背后有可能還有值得深挖的東西嘛。

張三：咋講？

【行政處罰追溯期短，但刑事責(zé)任追溯期就長(zhǎng)了】

實(shí)踐中，很多工程是從一開始的招投標(biāo)就有著各種的不規(guī)范，比如圍標(biāo)、串標(biāo)、掛靠，待工程拿到手后，又是轉(zhuǎn)包、違法分包，甚至再往下走還有層層轉(zhuǎn)包和層層分包，最終落到實(shí)際施工人手里，都已經(jīng)剝了好多層皮了。

在這個(gè)過程中，行政違法行為應(yīng)該是主要的，但也不排除有一開始就違法串通投標(biāo)，從而構(gòu)成刑法規(guī)定的“串通投標(biāo)罪”；或是通過不正當(dāng)手段拿工程，還可能涉嫌“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”“行賄罪”等，一旦觸犯了這些刑事責(zé)任，追溯期限就長(zhǎng)了。

《刑法》規(guī)定了，犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：

（一）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；

（二）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；

（三）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年。

【違法行為為何發(fā)生？】

這些違法行為的發(fā)生，有些是主動(dòng)的，有些也是被動(dòng)的。

主動(dòng)的當(dāng)然就是建筑公司為了賣工程，掙管理費(fèi)；而被動(dòng)的可能就是多方因素造成，比如：

外地公司中標(biāo)就做不了當(dāng)?shù)毓こ蹋⒉皇钦f當(dāng)?shù)厝藭?huì)采取非法手段，而是因?yàn)閷?duì)當(dāng)?shù)夭皇煜ぃ摻?、混凝土等主材根本就不給你賬期，全要現(xiàn)款現(xiàn)貨，對(duì)施工單位的資金要求就會(huì)很高；而當(dāng)?shù)厝藖碜?，可能就可解決這個(gè)問題。

再比如：當(dāng)下有些項(xiàng)目在施工時(shí)還沒有完成拆遷，一施工便會(huì)發(fā)生阻工事件，而當(dāng)?shù)厝颂幚磉@種事情上更具優(yōu)勢(shì)，能很好的協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)氐母鞣N關(guān)系，以促使施工能順利進(jìn)行。

當(dāng)然，當(dāng)下也還是存在少數(shù)當(dāng)?shù)厝瞬扇》欠ㄊ侄螐?qiáng)要工程來做的現(xiàn)象，建筑公司不得不轉(zhuǎn)包和違法分包。

…………

【律師建議】

不管是為了掙管理費(fèi)而轉(zhuǎn)包、掛靠、違法分包，還是不得已而轉(zhuǎn)包、違法分包，作為建筑公司而言，自己的管理團(tuán)隊(duì)或是在預(yù)算、造價(jià)、建造等有豐富經(jīng)驗(yàn)的管理人員得跟上，否則，工程一旦落到完全不懂的實(shí)際施工人手上，就會(huì)在質(zhì)量上、工程款結(jié)算上出問題，弄不好一個(gè)工程足以將公司搞破產(chǎn)。

作為實(shí)際施工人，首先肯定是要確保工程質(zhì)量，如果質(zhì)量不合格，投入再大的成本，也不會(huì)得到工程款； 第二是要做好完整的工程資料，工程款的結(jié)算與支付，一方面看工程質(zhì)量是否合格，另一方面就得依據(jù)工程資料才能完成結(jié)算，所以也有說法就是“做工程不一定掙錢，做好資料才能掙錢”，也可見工程資料的重要性。