淺析有限公司小股東如何有效維權(quán)

摘要：實(shí)踐中，有限公司小股東因處于弱勢(shì)地位，在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中可能時(shí)常受到不公正待遇，《公司法》雖規(guī)定了諸如股東知情權(quán)、撤銷權(quán)、臨時(shí)股東會(huì)提議權(quán)、股東會(huì)召集主持權(quán)、股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)等保護(hù)小股東權(quán)益的舉措，但現(xiàn)實(shí)中仍存在較多的問(wèn)題無(wú)法得到客觀公正地解決，不能有效地維護(hù)小股東的合法權(quán)益，致使小股東經(jīng)濟(jì)、情感雙受損，嚴(yán)重打擊了小股東投資創(chuàng)業(yè)的積極性。本文試圖在現(xiàn)行法律框架下，為有限公司小股東如何有效維權(quán)提出嘗試性措施或建議。 

關(guān)鍵詞：有限公司 小股東 公司法 合法權(quán)益

一、目前有限公司小股東權(quán)益受侵害的主要表現(xiàn)

對(duì)有限公司小股東權(quán)益的侵害，目前主要來(lái)自兩個(gè)方面：

（一）大股東對(duì)小股東的侵害

1、大股東濫用表決權(quán)；

2、為小股東出席股東會(huì)議設(shè)置不合理的條件；

3、任意罷免或者阻撓小股東擔(dān)任或委派高管職務(wù)；

4、任意決策和實(shí)施公司的重大事項(xiàng)；

5通過(guò)關(guān)聯(lián)交易增加大股東的收益或減少大股東的損失等。

（二）公司管理層對(duì)小股東的侵害

1、違反法律或者章程故意拖延或者拒發(fā)股利；

2、不合理向董事或大股東擔(dān)任的高管支付高額報(bào)酬和福利；

3、利用公司的財(cái)產(chǎn)為大股東提供擔(dān)保或借款；

4、對(duì)小股東隱瞞企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)信息等。

二、現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)保護(hù)有限公司小股東權(quán)益的相關(guān)規(guī)定

（一）股東會(huì)、董事會(huì)決議撤銷權(quán)

《公司法》第二十二條規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

（二）知情權(quán)

《公司法》第三十三條規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

（三）臨時(shí)股東會(huì)議提議權(quán)

《公司法》第三十九條規(guī)定：代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。

（四）股東會(huì)召集、主持權(quán)

《公司法》第四十條規(guī)定：董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

（五）股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)

《公司法》第七十一條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（六）股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

《公司法》第七十四條規(guī)定：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

（七）質(zhì)詢權(quán)

《公司法》第一百五十條規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。

（八）提起訴訟請(qǐng)求權(quán)

《公司法》第一百五十一條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條 規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。

（九）股東代表訴訟

《公司法》第一百五十一條規(guī)定：監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（十）股東直接訴訟

《公司法》第一百五十二條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

（十一）公司解散請(qǐng)求權(quán)

《公司法》第一百八十二條規(guī)定：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

三、實(shí)踐中，有限公司小股東維權(quán)通常出現(xiàn)的問(wèn)題

（一）超期起訴，法院不予受理

《公司法解釋一》第三條規(guī)定：原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規(guī)定事由，向人民法院提起訴訟時(shí)，超過(guò)公司法規(guī)定期限的，人民法院不予受理。實(shí)踐中，筆者曾遭遇多起類似的案例：公司召開(kāi)股東會(huì)根本未通知小股東參會(huì)，或小股東對(duì)公司召開(kāi)董事會(huì)根本不知情，待知曉公司曾召開(kāi)過(guò)相關(guān)會(huì)議或相關(guān)決議內(nèi)容時(shí)，公司大多已辦理相關(guān)變更登記，且已超出自決議作出之日起六十日的期限。根據(jù)上述規(guī)定，即使小股東提起撤銷之訴，人民法院將不予受理。該種情況下，小股東權(quán)益將無(wú)法得到保護(hù)。

（二）知情權(quán)落實(shí)不到位

《公司法》三十三條雖規(guī)定了小股東的知情權(quán)及行使方式，但實(shí)踐中幾乎沒(méi)有公司主動(dòng)配合小股東查閱、復(fù)制權(quán)的，即使小股東提起訴訟并勝訴，相關(guān)的判決事項(xiàng)在執(zhí)行中亦存在執(zhí)行難或難以執(zhí)行的情況，諸多公司以檔案找不到、隱匿相關(guān)決議文件、會(huì)計(jì)報(bào)告等理由規(guī)避執(zhí)行或抗拒執(zhí)行，導(dǎo)致小股東贏了訴訟但無(wú)法達(dá)到行使知情權(quán)的目的。

（三）雖有提議、召集、主持股東會(huì)議的權(quán)利，但客觀上可能無(wú)法形成有效決議

《公司法》第三十九條、四十條雖規(guī)定了小股東對(duì)臨時(shí)股東會(huì)議具有提議權(quán)，在董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事不召集和主持股東會(huì)的情況下，可以自行召集和主持股東會(huì)，但小股東所持有的表決權(quán)比例一般較低，根據(jù)實(shí)踐及《公司法》第四十三條之規(guī)定，對(duì)一般決議事項(xiàng)須經(jīng)代表半數(shù)以上表決權(quán)的股東通過(guò)，對(duì)特別決議事項(xiàng)必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。該種情況下，即使小股東自行召集和主持了股東會(huì)議，但若無(wú)大股東的配合，客觀上將無(wú)法形成有效決議，小股東自行召集和主持股東會(huì)議亦不具有實(shí)際意義。

（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓客觀上可能無(wú)法實(shí)現(xiàn)

《公司法》第七十一條雖規(guī)定股東有權(quán)對(duì)內(nèi)、對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但在小股東與大股東出現(xiàn)矛盾后，除大股東主動(dòng)受讓小股東股權(quán)外，鑒于有限公司具有較強(qiáng)的人合性，其他股東為避免與大股東產(chǎn)生沖突，一般不愿受讓小股東的股權(quán)。同時(shí)，外部意向受讓方在了解到目標(biāo)公司股東之間存在內(nèi)部矛盾后，一般情況下，亦不愿受讓小股東的股權(quán)，以避免陷入相關(guān)的股東紛爭(zhēng)。該種情況下，小股東將無(wú)法通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退出公司。

（五）股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)實(shí)現(xiàn)難度大

《公司法》第七十四條雖規(guī)定了股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，但相關(guān)前提條件較為嚴(yán)苛：首先，公司連續(xù)五年盈利且符合《公司法》規(guī)定的分配利潤(rùn)的條件，但在大股東的操控下，可以輕易使公司做到不連續(xù)五年盈利；其次，公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)、營(yíng)業(yè)期限屆滿等條件，在實(shí)踐中鮮難見(jiàn)到。因此，對(duì)小股東而言，通過(guò)行使股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，進(jìn)而退出公司的目的較難實(shí)現(xiàn)。

（六）質(zhì)詢權(quán)無(wú)具體路徑可循

《公司法》第一百五十條雖規(guī)定了小股東對(duì)公司董監(jiān)高具有質(zhì)詢權(quán)，但實(shí)踐中董監(jiān)高不接受質(zhì)詢，或接受質(zhì)詢后，答復(fù)結(jié)果不能達(dá)到小股東滿意，該種情況下，對(duì)董監(jiān)高如何約束或小股東不滿意質(zhì)詢結(jié)果如何啟動(dòng)維權(quán)程序，《公司法》對(duì)此并未做出相應(yīng)的規(guī)定，致使小股東徒有質(zhì)詢權(quán)，而無(wú)維權(quán)路徑可循。

綜上，對(duì)小股東而言，其可有效行使的權(quán)利似乎僅有提起訴訟請(qǐng)求權(quán)、股東代表訴訟、股東直接訴訟與公司解散請(qǐng)求權(quán)，而其中：提起訴訟請(qǐng)求權(quán)與股東代表訴訟，其勝訴利益歸屬于公司，與維護(hù)其自身權(quán)益關(guān)聯(lián)度不強(qiáng)；公司解散請(qǐng)求權(quán)的行使條件相對(duì)較為嚴(yán)格，對(duì)原告舉證責(zé)任要求較高，尤其是對(duì)“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難”存在不同的理解與把握尺度，同時(shí)《公司法解釋二》規(guī)定，公司解散之訴應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解，在窮盡其他手段后確無(wú)調(diào)解可能的，才可判決解散公司；而股東直接訴訟僅針對(duì)公司董監(jiān)高，適用對(duì)象與條件具有明確的規(guī)定，實(shí)踐中此類糾紛相對(duì)較少。

四、現(xiàn)行法律框架下，對(duì)小股東有效維權(quán)提出的嘗試性措施或建議

（一）充分重視公司章程的簽訂

公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對(duì)公司的成立及運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義，是確保公司正常運(yùn)行，規(guī)范公司治理，防止公司僵局和保障股東權(quán)利的基礎(chǔ)。公司自治是現(xiàn)代法治的一項(xiàng)原則，法律賦予股東通過(guò)公司章程自主決定公司的諸多事項(xiàng)。《公司法》第四十三條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。因此公司章程內(nèi)容一旦確定，在公司成立之后，小股東若想達(dá)到修改章程的目的幾乎無(wú)法實(shí)現(xiàn)。故此，在公司成立前，小股東一定要利用簽訂公司章程的契機(jī)，對(duì)公司章程自主決定的諸多事項(xiàng)進(jìn)行明確約定，為日后維權(quán)奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

（二）嘗試由小股東擔(dān)任法定代表人

《公司法》第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。法定代表人依法代表公司行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。法定代表人能直接、當(dāng)然代表公司進(jìn)行各項(xiàng)活動(dòng)。法定代表人本身理論上主要是一種虛職，其身后的身份董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是實(shí)權(quán)人物，但法定代表人能當(dāng)然代表公司，其行為后果通常由公司承擔(dān)；同時(shí)，公司對(duì)外合同的簽訂、對(duì)外擔(dān)保等經(jīng)營(yíng)行為一般均需法定代表人簽字確認(rèn)，因此小股東擔(dān)任法定代表人對(duì)了解公司經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)情況具有相對(duì)的優(yōu)勢(shì)，也是對(duì)大股東控制權(quán)的一種相對(duì)制衡。

（三）建議對(duì)公司對(duì)外投資或擔(dān)保限額作出明確約定

《公司法》第十六條規(guī)定：公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。為避免大股東任意決策或?qū)嵤?duì)外投資或擔(dān)保等事項(xiàng)，以避免為公司帶來(lái)潛在的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，建議對(duì)公司對(duì)外投資或擔(dān)保的具體數(shù)額或占公司凈資產(chǎn)的一定比例作出明確約定。

（四）建議對(duì)公司分紅作出明確約定

《公司法》第三十四條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。另外，《公司法》第八章公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)部分，對(duì)分紅的時(shí)間、頻次等亦未作出明確的規(guī)定。因此，對(duì)股東是按實(shí)繳出資比例分紅還是按認(rèn)繳出資比例分紅，建議作出明確的約定；同時(shí)，為保障小股東及時(shí)獲取公司分紅，建議對(duì)公司分紅的條件、時(shí)間及頻次作出明確約定，以做到有章可循。

（五）建議對(duì)股東會(huì)的召開(kāi)作出明確約定

《公司法》第三十九條規(guī)定：定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。第四十一條規(guī)定：召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東。但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。根據(jù)上述規(guī)定，股東會(huì)定期會(huì)議的召開(kāi)時(shí)間、股東會(huì)會(huì)議通知的方式均不明確，因此建議對(duì)定期股東會(huì)議的召開(kāi)時(shí)間及股東會(huì)議通知的方式作出明確約定；同時(shí)，為保障小股東及時(shí)參會(huì)，建議通知方式約定為書(shū)面通知方式。

（六）建議根據(jù)具體情況設(shè)置一票否決權(quán)

《公司法》第四十二條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東的各項(xiàng)權(quán)利根據(jù)股權(quán)比例確定是《公司法》的基本原則，行使表決權(quán)是股東參與公司經(jīng)營(yíng)決策的重要途徑。根據(jù)小股東對(duì)設(shè)立公司的核心訴求，建議設(shè)置一票否決權(quán)，通過(guò)調(diào)整表決權(quán)比例，形成對(duì)大股東相關(guān)行為的制約，以保障小股東的核心利益。

（七）完善質(zhì)詢權(quán)的具體行使路徑

為保障小股東的知情權(quán)，建議對(duì)股東質(zhì)詢權(quán)的行使作出明確約定：諸如對(duì)小股東擬了解的信息相關(guān)的董監(jiān)高人員應(yīng)列席股東會(huì)議；公司董監(jiān)高應(yīng)就小股東提出的質(zhì)詢作出明確具體的答復(fù)，并在限定期限內(nèi)提供相關(guān)書(shū)面資料；若董監(jiān)高的答復(fù)不能達(dá)到小股東滿意或不予答復(fù)，應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的懲戒措施，以對(duì)董監(jiān)高的答復(fù)行為進(jìn)行規(guī)范與約束。

（八）完善相關(guān)規(guī)章制度、規(guī)范公司運(yùn)營(yíng)

俗話說(shuō)，沒(méi)有完美的章程、沒(méi)有完美的制度。公司的設(shè)立是人合與資合的結(jié)果，公司的經(jīng)營(yíng)管理亦是一門專業(yè)復(fù)雜的學(xué)問(wèn)，公司的成長(zhǎng)壯大很多情況下也是“摸著石頭過(guò)河”的過(guò)程，期間會(huì)出現(xiàn)紛繁蕪雜的問(wèn)題，考驗(yàn)的是股東與管理層的綜合實(shí)力與舍得智慧。若公司具備相對(duì)完善的規(guī)章制度及規(guī)范的運(yùn)營(yíng)方式，可有效降低股東間出現(xiàn)矛盾的潛在風(fēng)險(xiǎn)，有力保障公司的平穩(wěn)運(yùn)行，最終實(shí)現(xiàn)全體股東的投資目的。

綜上所述，在目前大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新的背景下，眾多小股東抱著滿腔的創(chuàng)業(yè)熱情，懷揣投資致富的夢(mèng)想，義無(wú)反顧地沖進(jìn)了滾滾的創(chuàng)業(yè)浪潮。但他們?cè)谕顿Y之初，設(shè)立公司之前，大多數(shù)人不了解或未重視公司章程的重要性，同時(shí)亦缺乏專業(yè)人士的指導(dǎo)與風(fēng)險(xiǎn)提示，無(wú)意之下可能為日后矛盾的產(chǎn)生及維權(quán)之路埋下了隱患。同時(shí)，在現(xiàn)行法律框架下，小股東維權(quán)在一定程度上存在著制度限制或缺失，因此可能出現(xiàn)種種無(wú)奈與窘境。筆者文中提到的嘗試性措施或建議，僅是結(jié)合自身的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷及對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的個(gè)人理解，希望對(duì)有志于投資創(chuàng)業(yè)的朋友或已面臨有關(guān)問(wèn)題的朋友有所幫助或提醒。

最后，謹(jǐn)以本文拋轉(zhuǎn)引玉，希望更多從事公司法專業(yè)研究的專家、學(xué)者、同行就小股東如何有效維權(quán)提出寶貴的意見(jiàn)或建議。