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貪污賄賂犯罪(二):身份的轉(zhuǎn)化

 anyyss 2020-12-01

【國有單位】國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體

①在這些單位里從事公務(wù)的人員,屬于國家國家工作人員,是貪污罪、挪用公款罪等罪的行為主體。

②如果行為人是這些單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務(wù)的人員,是貪污罪的行為主體?!局苯游?、間接委派】

③由于貪污等罪是身份犯,也要求符合國家工作人員的同時,事實上從事公務(wù),才是貪污賄賂犯罪的主體。如果有身份,但沒有從事公務(wù),則構(gòu)成職務(wù)侵占罪等罪。

例如:甲是公立醫(yī)院的副院長,周一,與醫(yī)府器材商洽談采購事宜,收受對方財物,周二,坐門診,開處方,收受醫(yī)藥代表的錢財,答應(yīng)多開其藥品。周一,甲從事的是公務(wù),是國家工作人員,構(gòu)成受賄罪;周二、甲從事的是技術(shù)勞動,是非國家工作人員,構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。

國有單位(公司)委派到非國有公司

見上節(jié)貪污賄賂犯罪(一):基本概念的認(rèn)定

村民委員會中的基層組織人員

村民委員會等村基層組織人員協(xié)助政府從事下列行政管理工作時,屬于國家工作人員,如果侵吞,則構(gòu)成貪污罪。如果不是協(xié)助政府管理工作的情形,則可以成為非國家工作人員犯罪(如職務(wù)侵占罪、非國家工作人員受賄罪)。

貪污賄賂犯罪(二):身份的轉(zhuǎn)化

《刑法》第382-2

受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的,以貪污論。

注意:法律將該身份法律擬制為國家工作人員

限制:是擬制成貪污罪的主體,如果該類人挪用受委托管理、經(jīng)營的國有財產(chǎn),只能定挪用資金罪(非國家工作人員)。

【王作富】一、委托單位是國有單位或國有企業(yè)、事業(yè)單位的主管部門,亦即出資人。二、委托的方式是以簽訂合同的方式將國有企事業(yè)單位(或一部分)交由非國家工作人員經(jīng)營、管理。三、被委托人取得一定的經(jīng)營、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)。四、被委托人與委托單位是平等的民事主體,雙方不存在行政隸屬關(guān)系。五、委托單位一般只承擔(dān)合同規(guī)定的義務(wù),被委托經(jīng)營、管理的企事業(yè)單位,即使?fàn)I業(yè)執(zhí)照是全民所有制,但經(jīng)營者在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的一切權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,都只與該經(jīng)營者發(fā)生關(guān)系,即由其個人承擔(dān),而與委托單位無關(guān)。其中,第四、第五兩點特征,正是刑事立法規(guī)定“受委托人員”可以成為貪污罪的主體,又不承認(rèn)他們是國家工作人員的根本原因。

《刑法》第271-2

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰?!矩澪圩铩⑴灿霉钭铩?/p>

《刑法》第272-2

第二百七十二條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。

第一款 非國家工作人員挪用單位資金,故意不歸還,則轉(zhuǎn)化為職務(wù)侵占罪

第二款 如果是國有公司等國家單位委派,則為國家工作人員,可以成為挪用公款罪的主體

貪污賄賂犯罪(二):身份的轉(zhuǎn)化

《刑法》第273條與《刑法》第384條第二款

第二百七十三條 挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物,情節(jié)嚴(yán)重,致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的,對直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑。

【挪用特定款物罪】普通的公司、企業(yè)單位的工作人員可以構(gòu)成

第三百八十四條 第二款 挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰。

【384-2 挪用公款罪】如果國家工作人員利用職權(quán)挪用這些特定物,構(gòu)成挪用公款罪。將這幾種特定物擬制為“款”,這些公共財物可以成為挪用公款罪的犯罪對象,從重處罰。如果是挪用其他的物則構(gòu)成挪用特定款物罪,但這些“物”可以成為貪污罪的犯罪對象(貪污的對象包括貪污公款、公物)

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