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一文搞懂不動產(chǎn)輪候查封|保全與執(zhí)行

 山鷹單利平 2020-10-11

房地產(chǎn)輪候查封有關(guān)問題探討

作者:張祥珍(青島市房地產(chǎn)交易中心)

來源:《山東審判》2015年第1期

2004年2月10日,最高人民法院、國土資源部、建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知》(法發(fā)[2004]5號)(以下簡稱《通知》)?!锻ㄖ返?9條和第20條對輪候查封問題做出規(guī)定,第11條對查封期限做出規(guī)定。司法實踐中,大多數(shù)法院均按照《通知》要求,在法律文書上注明查封期限,但個別法院向房地產(chǎn)管理部門后續(xù)送達(dá)的協(xié)助執(zhí)行通知書和裁定書未注明查封期限,對此類法院輪候查封有無期限限制問題,在認(rèn)識上存在分歧:有的主張所有查封均應(yīng)受《通知》規(guī)定的期限限制;有的認(rèn)為輪候查封不是查封,如沒注明期限,應(yīng)從其轉(zhuǎn)為正式查封后才有期限限制。因此,房地產(chǎn)管理部門存在部分多年未續(xù)封也未注銷的輪候查封信息,相關(guān)當(dāng)事人對此提出異議,要求房地產(chǎn)管理部門予以注銷。因上述問題事關(guān)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益,涉及登記機(jī)關(guān)的法定職責(zé),正確理解上述《通知》精神,對維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益、規(guī)范當(dāng)前的查封和輪候查封登記工作意義重大。為準(zhǔn)確把握《通知》內(nèi)涵,統(tǒng)一認(rèn)識和意見,現(xiàn)將有關(guān)問題探討如下。

一、關(guān)于查封、查封期限、輪候查封的規(guī)定

(一)《通知》發(fā)布以前,禁止法院重復(fù)查封,查封期限無規(guī)定

《民事訴訟法》第103條規(guī)定:財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的,不得重復(fù)查封、凍結(jié)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第282條規(guī)定,人民法院在執(zhí)行中已依照民事訴訟法第221條、第223條的規(guī)定對被執(zhí)行人的財產(chǎn)查封、凍結(jié)的,任何單位包括其他人民法院不得重復(fù)查封、凍結(jié)或者擅自解凍。

(二)《通知》發(fā)布以后,查封期限有了嚴(yán)格規(guī)定

《通知》第11條規(guī)定:人民法院對土地使用權(quán)、房屋的查封期限不得超過二年。期限屆滿可以續(xù)封,每次再續(xù)封的期限不得超過一年。查封期限屆滿,人民法院未辦理繼續(xù)查封手續(xù)的,查封的效力消滅。因此,從2004年3月1日起,人民法院對土地使用權(quán)、房屋的查封,即使不載明查封期限,也應(yīng)受《通知》第11條規(guī)定的限制。

《通知》第29條同時規(guī)定:本通知下發(fā)前已經(jīng)進(jìn)行的查封,自本通知實施之日起計算期限。

(三)輪候查封的基本規(guī)定

《通知》第19條規(guī)定,兩個以上人民法院對同一宗土地使用權(quán)、房屋進(jìn)行查封的,國土資源、房地產(chǎn)管理部門為首先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的人民法院辦理查封登記手續(xù)后,對后來辦理查封登記的人民法院作輪候查封登記,并書面告知該土地使用權(quán)、房屋已被其他人民法院查封的事實及查封的有關(guān)情況?!锻ㄖ返?0條規(guī)定,輪候查封登記的順序按照人民法院送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的時間先后進(jìn)行排列。查封法院依法解除查封的,排列在先的輪候查封自動轉(zhuǎn)為查封;查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋全部處理的,排列在后的輪候查封自動失效;查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋部分處理的,對剩余部分,排列在后的輪侯查封自動轉(zhuǎn)為查封。

二、關(guān)于輪候查封的認(rèn)識和實際做法

最高人民法院在解讀《通知》時指出:由于人民法院對同一標(biāo)的物不得重復(fù)查封,導(dǎo)致實踐操作中弊端很多,為解決這一問題,參照外國的立法例,《通知》第19、20條確立了查封的輪候制度。當(dāng)某一房地產(chǎn)被某一人民法院查封后,后續(xù)送達(dá)的查封裁定并不當(dāng)然失效,而是按照各個人民法院向國土資源、房地產(chǎn)管理部門送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的時間先后進(jìn)行登記排列等候,一旦在先查封的法院依法解除查封或者查封自動失效,且原查封的房地產(chǎn)尚有可供查封的價值時,排列在先的輪候查封就自動轉(zhuǎn)為查封并依次輪定。輪候查封制度的創(chuàng)立,對于解決“不得重復(fù)查封”在操作中的弊端、平等保護(hù)不同生效法律文書所確定債權(quán)人的合法權(quán)益、對于節(jié)約有限的司法資源、提高執(zhí)行效率,無疑具有重要的意義。

對于查封期限是否適用于輪候查封在實踐中有不同的認(rèn)識,一種觀點認(rèn)為:所有的查封都應(yīng)執(zhí)行《通知》第11條關(guān)于查封期限的規(guī)定,對法院而言都是查封,對協(xié)助執(zhí)行單位而言,先送達(dá)的是查封,后送達(dá)的是輪候查封,但輪候查封并不是區(qū)別于查封的另一種強(qiáng)制執(zhí)行措施,故《通知》不可能對輪候查封再做出有關(guān)期限的規(guī)定。申請人在向法院申請查封時,須向法院提供保證金或其他擔(dān)保,并在查封期限屆滿前向法院申請續(xù)封,如申請人不向法院申請續(xù)封,則法院不會主動予以續(xù)封,查封期限屆滿查封效力即消滅。

另一種觀點則認(rèn)為:《通知》第11條關(guān)于查封期限的規(guī)定不適用于輪候查封,《通知》第11條規(guī)定的是法院查封的期限,沒有規(guī)定輪候查封的期限,而輪候查封又不是查封,因此《通知》第11條關(guān)于查封期限的規(guī)定不適用于輪候查封,即法院后送達(dá)的協(xié)助執(zhí)行通知書和裁定書如果未注明查封期限,則該輪候查封沒有期限限制,應(yīng)從輪候查封轉(zhuǎn)為正式查封之日才有期限限制。

房地產(chǎn)管理部門在該問題的認(rèn)識上也存在分歧,一種意見是《通知》第11條關(guān)于查封期限的規(guī)定適用于輪候查封,輪候查封期限的起算時點為法院送達(dá)之日;另一種意見是《通知》第11條關(guān)于查封期限的規(guī)定不適用于輪候查封,因為輪候查封不是查封,輪候查封沒有期限限制,只有在轉(zhuǎn)為正式查封時,才按照《通知》第11條關(guān)于查封期限的規(guī)定執(zhí)行。實踐做法是,《通知》實行后,對法院輪候查封的期限,如果法院明確了查封期限,按照法院明確的期限執(zhí)行,期限屆滿未續(xù)封即自動解封;如果法院未明確查封期限,其查封期限在轉(zhuǎn)為正式查封之日起計算,在轉(zhuǎn)為正式查封前無需續(xù)期,目前,房地產(chǎn)管理部門在受理輪候查封時,均要求明確查封期限,并按照該查封期限執(zhí)行。

三、對輪候查封問題的相關(guān)分析

上述問題之所以出現(xiàn)認(rèn)識上的分歧,關(guān)鍵在于對輪候查封性質(zhì)的認(rèn)識,換言之,即輪候查封是查封,還是區(qū)別于查封的另一種訴訟保全或強(qiáng)制執(zhí)行措施。筆者認(rèn)為,按照最高人民法院的解讀,《通知》確立的是“查封、預(yù)查封的輪候制度”,因此,輪候查封的實質(zhì)是查封、預(yù)查封的輪候,當(dāng)然應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《通知》第11條、第17條規(guī)定的期限限制。理由如下:

(一)《通知》規(guī)定查封期限的目的

最高人民法院在解讀《通知》時指出:實行房地產(chǎn)查封以及預(yù)查封期限制度,有利于規(guī)范查封措施、加快房地產(chǎn)商品流通以及保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益……。

我國現(xiàn)行法律對動產(chǎn)和不動產(chǎn)的查封、扣押未做時間上的規(guī)定,只在司法解釋中對部分財產(chǎn)的凍結(jié)規(guī)定了期限,一些法院在對被執(zhí)行人的財產(chǎn)查封、扣押、凍結(jié)后,由于種種原因未再采取進(jìn)一步的執(zhí)行措施,導(dǎo)致該財產(chǎn)被長期查封、扣押、凍結(jié),這種狀況既不利于債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán),也造成了社會財富的浪費。

(二)最高法院對《通知》中關(guān)于查封和預(yù)查封輪候制度的解讀

依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第282條規(guī)定,人民法院對同一標(biāo)的物不得重復(fù)查封,即對已查封的財產(chǎn)其他任何機(jī)關(guān)不得重復(fù)查封,這對于穩(wěn)定查封秩序是有必要的。但在司法實踐中,經(jīng)常發(fā)生這樣的情形:兩個或兩個以上法院執(zhí)行同一個被執(zhí)行人時,該被執(zhí)行人只有一處房地產(chǎn)可供執(zhí)行,先查封的法院因法定不得重復(fù)查封會排斥其他法院的查封,但先查封的法院基于已執(zhí)行到被執(zhí)行人的金錢債權(quán)或者執(zhí)行了部分查封物而予以解封時,致其他法院本可以繼續(xù)查封而不能,且往往導(dǎo)致被執(zhí)行人立即轉(zhuǎn)移被解封的財產(chǎn),使其他法院執(zhí)行案件的債權(quán)人權(quán)益嚴(yán)重受損;也有的法院基于地方利益驅(qū)動,將被執(zhí)行人的財產(chǎn)全部查封,用以對抗外地法院的查封,然后找準(zhǔn)適當(dāng)時機(jī)解封,致被執(zhí)行人財產(chǎn)流失,其他法院執(zhí)行落空。此問題在進(jìn)行異地查封時最為突出。為解決這一問題,參照外國的立法例,《通知》第19、20條確立了查封、預(yù)查封的輪候制度。據(jù)此,當(dāng)某房地產(chǎn)被某一法院查封、預(yù)查封后,后續(xù)送達(dá)的查封、預(yù)查封裁定并不當(dāng)然失效,而是按照各個法院向國土資源、房地產(chǎn)管理部門送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的時間先后進(jìn)行登記排列等候,一旦在先查封的法院依法解除查封、預(yù)查封或者查封、預(yù)查封自動失效,且原查封或者預(yù)查封的房地產(chǎn)尚有可供查封或者預(yù)查封的價值時,排列在先的輪候查封或者輪候預(yù)查封就自動轉(zhuǎn)為查封或者預(yù)查封并依次輪定。通過上述解讀可以看出,輪候查封的本質(zhì)是“查封、預(yù)查封”的輪候,而不是確立了新的查封強(qiáng)制措施。

(三)《通知》的文字用語和邏輯含義

《通知》第2條是一般性規(guī)定,第3款規(guī)定,人民法院執(zhí)行人員到國土資源、房地產(chǎn)管理部門辦理土地使用權(quán)或者房屋查封、預(yù)查封登記手續(xù)時,應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證,并出具查封、預(yù)查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書。這里只提到查封與預(yù)查封,而輪候查封是在后面的專門性規(guī)定中才出現(xiàn)。如果按照另一種認(rèn)識的邏輯,該條規(guī)定也可以成為法院辦理輪候查封無需“出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證,并出具查封、預(yù)查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書”的依據(jù),因為,這里僅規(guī)定了對“查封、預(yù)查封”的要求,而沒有規(guī)定辦理輪候查封也需照此辦理。由此,可以看出,《通知》中所稱的查封是廣義上的查封,指的是具備構(gòu)成查封的完整形式要件的所有查封的總和。

這里之所以單列出預(yù)查封,是因為預(yù)查封與查封相比,其形式要件上有所不同———作為查封標(biāo)的的房地產(chǎn)權(quán)利尚未登記發(fā)證。

因此,《通知》第11條規(guī)定:“人民法院對土地使用權(quán)、房屋的查封期限不得超過二年。期限屆滿可以續(xù)封一次,續(xù)封時應(yīng)當(dāng)重新制作查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書,續(xù)封的期限不得超過一年……”這里的“查封”也應(yīng)該是廣義的查封。同時,《通知》第20條第二款規(guī)定:“預(yù)查封的輪侯登記參照第十九條和本條第一款的規(guī)定辦理”。從該表述也可以看出,“輪候”的本質(zhì)是“查封、預(yù)查封”的輪候,而不是獨立于查封、預(yù)查封之外的另外一種強(qiáng)制措施。

經(jīng)過以上對《通知》結(jié)構(gòu)的分析,我們可以發(fā)現(xiàn),《通知》將財產(chǎn)保全分為了查封和預(yù)查封,輪候查封不是一種單獨的財產(chǎn)保全類型,而是后送達(dá)的查封、預(yù)查封法律文書的排隊等候,其本質(zhì)仍屬于查封或預(yù)查封,仍應(yīng)適用《通知》對查封期限的規(guī)定。

(四)法院法律文書的文字用語和邏輯含義

綜觀各地法院向房地產(chǎn)管理部門送達(dá)的法律文書可以看出,無論是第一順序送達(dá)的,還是后續(xù)送達(dá)的,《民事裁定書》和《協(xié)助執(zhí)行通知書》均表述為“查封”或“預(yù)查封”某處房地產(chǎn),而沒有表述為“輪候查封”某處房地產(chǎn),且明確“本裁定送達(dá)后立即生效”?!锻ㄖ泛汀锻恋氐怯涋k法》中也均界定為“兩個以上人民法院對同一宗土地使用權(quán)、房屋進(jìn)行查封的,國土資源、房地產(chǎn)管理部門為首先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的人民法院辦理查封登記手續(xù)后,對后來辦理查封登記的人民法院作輪候查封登記,并書面告知該土地使用權(quán)、房屋已被其他人民法院查封的事實及查封的有關(guān)情況。”。

由此可見,無論送達(dá)順序先或后,法院送達(dá)給房地產(chǎn)管理部門的均是“查封或預(yù)查封”裁定,來辦理的均是“查封或預(yù)查封登記”,自然需要適用《通知》中關(guān)于查封期限的限制性規(guī)定。

(五)相反觀點的不可操作性和后果

如果后送達(dá)查封的生效依賴于先送達(dá)查封的失效,那么排序在后查封的生效時點將是不易控制的時點,尤其是不相隸屬的異地法院間發(fā)生輪候查封時,前一家法院查封解除會通知協(xié)助執(zhí)行單位,但不可能通知排序在后的法院,協(xié)助執(zhí)行單位也無法定的義務(wù)通知排序在后的法院,在先查封到期自動失效的情況下更是如此。于是,排序在后無法準(zhǔn)確知道其查封生效的時點,更無法知道其查封失效應(yīng)該辦理續(xù)查封的時點。這樣,就會形成新的“無限期查封”和查封秩序的混亂,與《通知》設(shè)立查封期限制度的目的背道而馳。

綜上,筆者認(rèn)為,輪候查封應(yīng)受期限限制,應(yīng)該以執(zhí)行法院向協(xié)助執(zhí)行單位送達(dá)相關(guān)法律文書之日起算,這才能真正地貫徹《通知》主旨,才能真正保障查封和預(yù)查封期限制度的落實,保障社會財富的順利流轉(zhuǎn),提高執(zhí)行和資源配置效率,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。


本期主編


執(zhí)行主編  李元元  北京云亭律師事務(wù)所

責(zé)任編輯  李文雪  微信號:17310145421

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