導(dǎo)讀
2020年7月10日，最高人民檢察院、公安部就《關(guān)于修改〈最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）〉侵犯商業(yè)秘密案立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的補充規(guī)定（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》）向社會公開征集意見。

本次《征求意見稿》是對《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十三條侵犯商業(yè)秘密立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的修改?！墩髑笠庖姼濉分?，侵犯商業(yè)秘密的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)變動不大，主要修改是對判斷標(biāo)準(zhǔn)的細化，修改內(nèi)容如下——

一、修改了第七十三條第一款第三項
《修訂意見稿》將第七十三條第一款第三項由“致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的”修改為“直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的”。一方面，將“致使”變?yōu)椤爸苯訉?dǎo)致”，排除了“間接導(dǎo)致”的適用，有利于統(tǒng)一司法機關(guān)的裁量范圍。另一方面，將破產(chǎn)倒閉限定于“因重大經(jīng)營困難”，有助于防范因權(quán)利人的協(xié)商或其他外部因素導(dǎo)致的破產(chǎn)倒閉，整體上使本項更具科學(xué)性。

二．明確損失數(shù)額和違法所得數(shù)額的認定方式和計算標(biāo)準(zhǔn)

如表所示，損失數(shù)額的認定標(biāo)準(zhǔn)主要為“權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失”。當(dāng)權(quán)利人尚未披露、使用、允許他人使用商業(yè)秘密時，權(quán)利人并未因侵權(quán)造成銷售利潤的損失，此次需要根據(jù)合理許可使用費確定損失數(shù)額。當(dāng)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失數(shù)額低于商業(yè)秘密合理許可使用費的，根據(jù)合理許可使用費確定，體現(xiàn)了加大對侵犯商業(yè)秘密追訴力度的立法取向。

《征求意見稿》還規(guī)定了違法所得和因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失的計算標(biāo)準(zhǔn)，方便司法行政機關(guān)根據(jù)具體的計算方式統(tǒng)一立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，防范“同案不同訴”現(xiàn)象的出現(xiàn)。

三．根據(jù)商業(yè)秘密的類型確定損失數(shù)額或違法所得
商業(yè)秘密分為技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密案件的類型多樣，案情復(fù)雜，根據(jù)商業(yè)秘密的不同類型和具體因素，判斷損失數(shù)額和違法所得，便于司法行政機關(guān)根據(jù)案件的具體情況，靈活地采取計算方式。

四．將商業(yè)秘密權(quán)利人的相關(guān)支出納入損失數(shù)額的計算范圍
商業(yè)秘密的權(quán)利人為減輕侵犯商業(yè)秘密行為直接造成的商業(yè)損失或者重新恢復(fù)計算機信息系統(tǒng)安全等保密措施所支出的必要補救費用，應(yīng)當(dāng)一并計入商業(yè)秘密權(quán)利人的損失數(shù)額，損失數(shù)額的計算更加合理和科學(xué)。

上述“損失數(shù)額”和侵犯商業(yè)秘密案件中的“損害賠償額”的計算方式有相似之處。目前，我國關(guān)于商業(yè)秘密損失數(shù)額的法律規(guī)定主要包括——

《反不正當(dāng)競爭法》第十七條，因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條，確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行；因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。

侵犯專利權(quán)的損害賠償額的法律規(guī)定主要包括——

《專利法》第六十五條，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十條，專利法第六十五條規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失。專利法第六十五條規(guī)定的侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計算。

通過梳理上述法律規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，關(guān)于侵犯商業(yè)秘密損害賠償數(shù)額的計算標(biāo)準(zhǔn)散落于《反不正當(dāng)競爭法》等法律規(guī)范中?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定商業(yè)秘密的損害賠償數(shù)額的計算標(biāo)準(zhǔn)參照《專利法》等法律規(guī)定，如果商業(yè)秘密為公眾所知，以商業(yè)秘密的“商業(yè)價值”作為計算標(biāo)準(zhǔn)。

《征求意見稿》大體上參照專利侵權(quán)賠償數(shù)額的計算方式，即以權(quán)利人受到的損失為主要計算標(biāo)準(zhǔn)，許可費用為次要計算標(biāo)準(zhǔn)。且具體的計算方式與《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十條規(guī)定的計算方式相似。與《專利法》相關(guān)規(guī)定不同的是，《征求意見稿》并沒有將侵權(quán)人獲得的利益與上兩個標(biāo)準(zhǔn)劃為同一范圍，而是將侵權(quán)人獲得利益的計算方式納入權(quán)利人受到的損失標(biāo)準(zhǔn)之中，在思路上創(chuàng)新了損失數(shù)額的計算方式。

另外，關(guān)于《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定的以“商業(yè)價值”作為計算標(biāo)準(zhǔn)的方式，《征求意見稿》將其作為經(jīng)營信息的計算標(biāo)準(zhǔn)?！墩髑笠庖姼濉穼夹g(shù)信息的計算標(biāo)準(zhǔn)，是在司法實踐基礎(chǔ)上對技術(shù)信息計算標(biāo)準(zhǔn)的創(chuàng)新。

我們的觀察

《征求意見稿》關(guān)于計算標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定一部分沿用了《反不正當(dāng)競爭法》及《專利法》等法律規(guī)范中關(guān)于計算方式的規(guī)定，也包含了對損失數(shù)額、技術(shù)信息計算標(biāo)準(zhǔn)的創(chuàng)新?！墩髑笠庖姼濉穼α缸吩V標(biāo)準(zhǔn)的細化規(guī)則，具有相當(dāng)?shù)目茖W(xué)性和使用價值，便于司法行政機關(guān)對侵犯商業(yè)秘密案件的統(tǒng)一裁量。未來的侵犯商業(yè)秘密相關(guān)民事案件中關(guān)于損失賠償數(shù)額的確定是否也會采納《征求意見稿》的規(guī)則，還需要看上述標(biāo)準(zhǔn)在立案追訴環(huán)節(jié)的運用情況。對此，我們將保持關(guān)注。