涉嫌逃稅罪、持有偽造的發(fā)票罪，為何不起訴

何觀舒：虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護(hù)律師、稅務(wù)犯罪辯護(hù)律師

案號：湖北省武漢市蔡甸區(qū)人民檢察院不起訴決定書（蔡檢公訴刑不訴〔2019〕2號）

一、基本案情

武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司于2002年3月25日注冊成立，注冊資本人民幣300萬元，地址湖北省武漢市武昌區(qū)，經(jīng)營范圍包括醫(yī)療器械銷售。吳某某系A(chǔ)公司法定代表人持股比例90%。

2010 年1 月至案發(fā)，被不起訴人吳某某為其單位逃避繳納稅款，在向湖北省各公立醫(yī)院銷售醫(yī)療器械過程中，使用偽造的湖北增值稅普通發(fā)票（以下簡稱“普通發(fā)票”）進(jìn)行資金結(jié)算，并將利用偽造的發(fā)票收取的資金存放于未經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)備案的賬戶中，以達(dá)到逃稅的目的。2013年6月，武漢市國家稅務(wù)局第四稽查局（下稱“第四稽查局”）發(fā)現(xiàn)武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司存在利用偽造的普通發(fā)票與醫(yī)院結(jié)算銷售收入的情形，要求公安機(jī)關(guān)提前介入，武漢市公安局于2013年7月2日指定武漢市公安局蔡甸區(qū)分局管轄，該局于同年7月3日以涉嫌非法制造發(fā)票罪對被不起訴人吳某某立案偵查，次日，被不起訴人吳某某主動到公安機(jī)關(guān)投案，公安機(jī)關(guān)依法對其位于武漢市武昌區(qū)的暫住處進(jìn)行搜查，查獲開票日期分別為2013年1月7日、2013年1月15日，票面金額合計0.29萬元的偽造增值稅普通發(fā)票（銷貨方記賬聯(lián)）2張，武漢市公安局蔡甸區(qū)分局于同日對其取保候?qū)彙?/span>

經(jīng)武漢市國家稅務(wù)局第四稽查局認(rèn)定，武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司2010年度開具偽造的增值稅普通發(fā)票11份，票面金額509.49萬元，應(yīng)追繳年度增值稅74.03萬元；2011年5月1日至同年12月31日開具偽造的增值稅普通發(fā)票7份，票面金額619.6萬元，應(yīng)追繳年度增值稅90.03萬元。因A單位商品銷售成本核算混亂，無法準(zhǔn)確確定銷售利潤，且貨物發(fā)票不全，無法準(zhǔn)確確定其應(yīng)納稅所得額，核定其在2010年至2011年應(yīng)補(bǔ)繳納企業(yè)所得稅40.88萬元。經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司2010年、2011年逃避繳納稅款數(shù)額分別占應(yīng)納稅額26.5%、20.5%。武漢市國家稅務(wù)局第四稽查局于2014年7月17日對該公司作出追繳增值稅164.06萬元、企業(yè)所得稅40.88萬元、按規(guī)定加收滯納金的處理決定，以及罰款121.59萬元的行政處罰決定。2014年7月30日，武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司已補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰。

2014年7月5日因取保候?qū)徠谙迣脻M，武漢市公安局蔡甸區(qū)分局于同日對被不起訴人吳某某解除取保候?qū)彙?017年6月5日，武漢市公安局蔡甸區(qū)分局以情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪為由，決定撤銷被不起訴人吳某某涉嫌非法制造發(fā)票案。2018年9月9日，該局再次對本案立案偵查。

另查明，武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司以及被不起訴人吳某某無五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的情形。

二、不起訴理由

本院認(rèn)為，被不起訴人吳某某明知是偽造的發(fā)票而持有，數(shù)量較大，且通過使用偽造的發(fā)票進(jìn)行資金結(jié)算，以隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大，占應(yīng)納稅稅額百分之十以上，其行為分別觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百一十條之一、第二百零一條第一款、第三款的規(guī)定，分別構(gòu)成逃稅罪、持有偽造的發(fā)票罪，但被不起訴人吳某某及其單位，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰，不予追究逃稅罪的刑事責(zé)任。被不起訴人吳某某及其單位從2011年5月1日至案發(fā)，累計持有偽造的發(fā)票9張，票面金額合計619.89萬元。因公安機(jī)關(guān)于2013年7月4日從被不起訴人吳某某住所某某，根據(jù)疑點利益歸屬于被不起訴人的原則，推定偽造發(fā)票開票之日即2013年1月15日為被不起訴人吳某某持有偽造發(fā)票的犯罪行為終了之日，計算追訴時效，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十條之一、第八十七條第（一）項、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）的補(bǔ)充規(guī)定》第三條第（三）項的規(guī)定，該罪的法定刑為二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金，追訴期限為五年，因被不起訴人吳某某及其單位不存在不受追訴期限限制的情形，因此，本案追訴期限于2018年1月15日屆滿。

被不起訴人吳某某及其單位實施的逃稅行為，具有補(bǔ)繳稅款、滯納金，已接受行政處罰的責(zé)任阻卻事由，不予追究刑事責(zé)任。被不起訴人吳某某及其單位持有偽造發(fā)票的行為已超過追訴時效。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第（二）項、第（六）項和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對武漢A科貿(mào)有限責(zé)任公司以及吳某某不起訴。

三、實務(wù)體會

1.關(guān)于逃稅罪

第二百零一條第四款規(guī)定：“有第一款行為，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責(zé)任；但是，五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的除外?！北緱l款是逃稅罪的除罪條款。因此，對于逃稅罪來說，并不是滿足了逃稅罪的犯罪構(gòu)成要件就要追究行為人的刑事責(zé)任，還要看是否存在該款規(guī)定的情況。該款的適用條件包括：首先，需稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知，如稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)調(diào)查，向納稅人出具《稅務(wù)處理決定書》《稅務(wù)行政處罰決定書》，并按《稅收征收管理法實施細(xì)則》關(guān)于文書送達(dá)的規(guī)定，向受送達(dá)人依法送達(dá)；其次，納稅人要補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、繳納滯納金，已受行政處罰的，才不不予追究刑事責(zé)任。如根據(jù)稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的《稅務(wù)處理決定書》或《稅務(wù)行政處罰決定書》上的規(guī)定，補(bǔ)繳稅款、繳納滯納金或者罰款。當(dāng)然，如果稅務(wù)機(jī)關(guān)只要求補(bǔ)繳稅款、繳納滯納金，并未規(guī)定罰款的，納稅人補(bǔ)繳稅款、繳納滯納金后，雖未繳納罰款，但也不能因此追究納稅人的刑事責(zé)任。最后，納稅人不存在“五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰”的情形，此規(guī)定是該款前段的適用限制。如果存在此情形，即使納稅人在稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，也無法阻卻逃稅罪的成立。

2.關(guān)于持有偽造的發(fā)票罪

根據(jù)《刑法》第二百一十條之一的規(guī)定，明知是偽造的發(fā)票而持有，數(shù)量較大的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；數(shù)額巨大的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）的補(bǔ)充規(guī)定》第三條規(guī)定：“明知是偽造的發(fā)票而持有,具有下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴：（一）持有偽造的增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴；（二）持有偽造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴；（三）持有偽造的第(一)項、第(二)項規(guī)定以外的其他發(fā)票二百份以上或者票面額累計在八十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。”本案持有的發(fā)票是普通發(fā)票，因此數(shù)量較大的標(biāo)準(zhǔn)為二百份發(fā)票或者票面額累計八十萬元，但對于數(shù)量巨大的標(biāo)準(zhǔn)，目前并沒有司法解釋予以明確規(guī)定，由審理法院根據(jù)案件實際情況進(jìn)行掌握，一般會在立案標(biāo)準(zhǔn)的十倍以上予以掌握。

《刑法》第八十七條規(guī)定：“犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：（一）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；（二）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；（三）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；（四）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果二十年以后認(rèn)為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準(zhǔn)?！?/span>

本案持有偽造的發(fā)票金額合計619.89萬元，應(yīng)適用持有偽造的發(fā)票罪的第一個量刑檔次，即“處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金”，追訴期限是經(jīng)過五年，而本案的期限已超過了五年，符合《刑事訴訟法》第十六條第（二）項規(guī)定，即“犯罪已過追訴時效期限的”，應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定。

【關(guān)鍵詞】何觀舒律師  虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護(hù)律師  虛開增值稅專用發(fā)票罪  稅務(wù)犯罪辯護(hù)律師  逃稅罪  持有偽造的發(fā)票罪  不起訴