近日，連續(xù)兩天股價大漲80%，面臨退市風險的瑞幸咖啡似乎“回光返照”。而除了股價，很多投資人同樣關(guān)注瑞幸咖啡大股東背后的家族信托能否被擊穿，目前，以瑞士信貸集團牽頭的貸款機構(gòu)已將目標鎖定在陸正耀的家族資產(chǎn)上。

根據(jù)瑞幸咖啡招股說明書，瑞幸咖啡上市前后，實控人陸正耀在開曼設(shè)立了陸氏家族信托（Lu Family Trust），委托人為陸的太太Lichun Guo, 受益人為Guo女士及其家族成員（家族成員范圍、名字等在招股書中未披露，體現(xiàn)了信托對財富傳承細節(jié)的保密性，當然同時也滿足上市公司對實控人明細度的要求）。

該信托控制了Haode International Limited（BVI公司）, 后者進而控股了Haode Investment Limited（BVI公司），Haode Investment Limited持有了上市公司若干Angel-2 share（天使-2系列股份）和若干Series A convertible redeemable preferred shares（A系列可轉(zhuǎn)換可贖回優(yōu)先股）。此外，該信托通過控制Haode Investment Limited，后者通過全資控股Primus Investment Fund, L. P. （開曼公司），并最終由Primus Investment Fund, L. P.持有若干Angel-1 share（天使-1系列股份）。

1 訴訟

債權(quán)人為瑞信及相關(guān)機構(gòu)組成的銀團。至于債務(wù)人是誰，目前公開信息互有沖突，作者分析可能為Haode Investment Limited和Summer Investment Limited（該公司由瑞幸咖啡第二大股東錢治亞在開曼設(shè)立的家族信托最終控制），也可能另有其人，但似乎不是陸正耀和錢女士本人，也不可能是陸氏家族信托或錢氏家族信托本身。擔保方式可能有若干種，其中包括Haode Investment Limited和Summer Investment Limited分別以上市股票提供質(zhì)押擔保。至于陸和錢女士是否本人提供連帶責任保證，公開信息互有沖突，無法判別。至于陸氏家族信托和錢氏家族信托本身的信托財產(chǎn)是否提供了擔保，公開信息未顯示，作者根據(jù)經(jīng)驗判斷，應該不會。近期，由于上市公司股價大跌，引發(fā)銀團向Haode和Summer要求提前還款，并可能行使股票質(zhì)押的擔保權(quán)利。由此引發(fā)股票如果被行權(quán)用于還債，是否意味著家族信托是否被擊穿，如何理解家族信托的財產(chǎn)獨立性的討論。

2 陸氏家族信托屬于家族信托嗎？

◆ 陸氏家族信托屬于委托人對境外上市公司股票的頂層持有架構(gòu)。該信托通過若干層目標各不相同的中間層控股公司，最終持有不同類型資產(chǎn)，包括上市或不上市家族企業(yè)股權(quán)或股票、金融資產(chǎn)（以財務(wù)投資及獲取收益為目的的股權(quán)或金融產(chǎn)品）、保單、資金、房地產(chǎn)、藝術(shù)品等動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)等。因此，該信托本質(zhì)就是家族信托。

◆ 坊間有觀點認為該信托不屬于家族信托范疇，可能目的是捍衛(wèi)家族信托聲譽，其實大可不必，我們傾向于客觀準確的評價。更何況，瑞幸咖啡招股說明書對陸的信托，已經(jīng)表述為“Lu Family Trust”。家族信托是一個精巧的法律結(jié)構(gòu)，任何法律問題的結(jié)論，都是有前提和假設(shè)的，沒有無條件、放之四海而皆準的結(jié)論。無論陸氏家族信托（其實也包括每一個以持有境外上市公司股權(quán)為目的的離岸信托）未來（隨著條件變化）是否會被追訴，這既不會降低家族信托的不可替代性和魅力，也不會神化它。隨著境內(nèi)家族信托逐漸出現(xiàn)，信托文化逐漸深入人心，以及離岸信托案例增多，恰如其分看待家族信托的時期來臨了。

3 陸氏家族信托是否會被擊穿？

◆ 一般而言：誰想拆掉家族信托？有動力申請家族信托撤銷或無效的，一般可能有：（1）委托人和受益人的債權(quán)人，當委托人受益人其他資產(chǎn)不足以償債時，可能希望以信托財產(chǎn)來還債；（2）委托人和受益人的配偶，及在委托人受益人離婚過程中可能對信托受益權(quán)、信托利益分配所得，甚至是信托財產(chǎn)本身提起分割請求；（3）如果信托受益人或信托利益分配機制不科學，導致傷害了委托人繼承人的繼承權(quán)，或信托的設(shè)立違反了相關(guān)法定強制繼承權(quán)的規(guī)定，也就是說信托財產(chǎn)包含了屬于強制繼承部分的財產(chǎn)份額，則該繼承人也可能起訴該信托，要求全部或部分的信托財產(chǎn)用于繼承；（4）對委托人、受益人有管轄權(quán)的稅務(wù)機關(guān)，即如果受益權(quán)。

◆ 請注意，以上我們討論的是誰有動力拆掉“家族信托”本身這個架構(gòu)，而不是討論誰有動力追訴家族信托下面若干層的公司及公司財產(chǎn)。這兩者是有關(guān)聯(lián)但相區(qū)別的。陸目前面臨的，應該屬于后者。如果家族信托下面核心盈利企業(yè)股權(quán)被用于償還債務(wù)，實質(zhì)上會導致家族信托信托財產(chǎn)價值減少，進而會讓客戶產(chǎn)生一種直觀的錯覺：信托財產(chǎn)不獨立啊，沒有對抗負債啊，信托被擊穿了，信托有用嗎？

◆ 信托財產(chǎn)的歸屬。按照離岸信托一般的法律原則，信托設(shè)立后，信托財產(chǎn)法律上的所有權(quán)（Legal Ownership）從委托人轉(zhuǎn)移給受托人享有，衡平法上的所有權(quán)（Equitable Ownership）歸屬于受益人享有。委托人不再享有財產(chǎn)所有權(quán)。因此，即便陸是瑞信銀團貸款的債務(wù)人或擔保人，也不可能以信托財產(chǎn)償還該或有債務(wù)，因為信托財產(chǎn)所有權(quán)不是陸的了。這是信托各種功能的第一前提。但是，反過來，如果陸在信托設(shè)立時，對信托保留了過多控制權(quán)，或者是為了逃避債務(wù)（包括現(xiàn)在的債務(wù)或?qū)淼膫鶆?wù)）為目的而設(shè)立的信托，則理論上陸的債權(quán)人行使擔保權(quán)時，有可能部分或全部“擊穿”信托，要求以信托財產(chǎn)還款。這是一個復雜的話題，我們將另外撰文探討。

◆ 什么是陸氏家族信托的信托財產(chǎn)、為什么要搭建信托加公司的多層架構(gòu)？該家族信托的信托財產(chǎn)有股權(quán)，是否有其他財產(chǎn)不得而知。假設(shè)信托與上市公司之間有至少A、B兩層控股公司。因此下層公司（“B公司”）如果是銀團貸款的債務(wù)人，或以上市公司股份為銀團貸款償還提供質(zhì)押擔保，則可能導致上市公司股份被用于償債。但即便如此，并不當然等于說信托擊穿了。因為信托直接持有的財產(chǎn)是A公司的股權(quán)，而非對A公司對B公司的持股，或B對上市公司的持股，A公司的股權(quán)并未被用于償債?？赡苡腥藭?，無論如何，B持有的上市公司的股份可能會被用于償債呀？的確，這是因為信托的作用在于頂層公司股權(quán)的在信托中被風險隔離、集中持有、靈活傳承，而從信托到A、到B、到上市公司的連續(xù)持股過程中，控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)在被一層層的重構(gòu)。簡單而言，越往下，越重視公司控制權(quán)回歸家族，公司的實際控制權(quán)越掌握在實控人手中；我們看到很多離岸信托加境外上市的招股書，都認定實控人自然人盡管設(shè)了信托，但其本人仍然被認定為實控人，正說明了這個問題。反之越往上，越重視信托財產(chǎn)隔離功能，即公司股權(quán)、經(jīng)營權(quán)越被信托控制，最頂層公司的股權(quán)本身成為信托財產(chǎn)，委托人受益人的死亡、婚變、負債等，一般不會影響這個股權(quán)。這個過程十分精巧而富有彈性，是在信托財產(chǎn)獨立性、公司經(jīng)營決策、客戶的特殊訴求以及法律的強制性規(guī)定之間尋得的一個動態(tài)平衡，但相應的代價就是：下層公司確實可能因為經(jīng)營風險，而使得債權(quán)人可以追索該公司的資產(chǎn)，而對應的緩解之道，只能是加強公司經(jīng)營風險管控從而減少被訴風險。

4 結(jié)語

◆ （1）雖然陸氏家族信托通過中間層控股公司持有的上市公司股份可能被用于償債；（2）陸本人及其其他資產(chǎn)不用償債，陸氏家族信托財產(chǎn)本身不用償債；（3）上市公司股票被償債會減少信托財產(chǎn)的價值，但這是因為公司經(jīng)營風險導致的，不應因此否定信托財產(chǎn)的獨立性，也不應否定股權(quán)信托的其他功能。股權(quán)信托的功能在于頂層公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)后，享受法律許可范圍的債務(wù)、婚姻、繼承風險的隔離或遠離，以及股權(quán)的集中不分散（假設(shè)繼承人眾多），以及創(chuàng)造了一種信托治理機制，其通過與公司治理相結(jié)合，提供了股權(quán)傳承的更多靈活空間。股權(quán)傳承的最好方式，還是股權(quán)信托。關(guān)于股權(quán)信托功能，如何平衡信托財產(chǎn)獨立性和公司經(jīng)營風險這兩個價值目標，我們未來另行撰文探討。

◆ 我們以上論述十分復雜，高度概括，作者也是經(jīng)過長期實踐才明白其奧妙。為了追求專業(yè)準確，不得不犧牲閱讀的趣味性。我們后續(xù)將通過本公賬號，以及相關(guān)平臺的“汪巖焯家族信托講堂”欄目，繼續(xù)分析，敬請期待。如需討論，請聯(lián)系以下。