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2019年12月25日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》即將生效，其中關(guān)于訴訟代理人在代理意見中的自認(rèn)也有了明確規(guī)定。即第五條：當(dāng)事人委托訴訟代理人參加訴訟的，除授權(quán)委托書明確排除的事項(xiàng)外，訴訟代理人的自認(rèn)視為當(dāng)事人的自認(rèn)。因此代理意見的撰寫及提交在訴訟中尤為重要，需要律師予以高度重視。本文主要就庭審后向法院提交的書面代理意見做以下分享:

一、代理意見的性質(zhì)及作用

《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規(guī)定：當(dāng)事人有權(quán)委托代理人，提出回避申請(qǐng)，收集、提供證據(jù)，進(jìn)行辯論，請(qǐng)求調(diào)解，提起上訴，申請(qǐng)執(zhí)行。在實(shí)踐中，很多當(dāng)事人由于各種原因不能親自參加訴訟，繼而委托律師代理。民事訴訟中，除了起訴狀、答辯狀、上訴狀等法律文書承載著當(dāng)事人的訴訟主張外，代理意見也是為當(dāng)事人主張權(quán)利的重要依托，其主要內(nèi)容為律師就庭審過程中法官關(guān)注的問題及需要庭后補(bǔ)充的問題作出的書面意見，包括但不限于對(duì)案件事實(shí)、爭議焦點(diǎn)問題、法律適用觀點(diǎn)的闡述，其目的在于說服法官，從而實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的主張。

在庭審過程中，隨著雙方的舉證質(zhì)證、法庭辯論及法庭調(diào)查環(huán)節(jié)的推進(jìn)，有時(shí)案件的走向可能會(huì)偏離律師的預(yù)想，一些重要的事實(shí)可能會(huì)被忽視，再加上庭審中雙方的抗辯主要通過口頭表達(dá)，律師通過庭后提交書面代理意見進(jìn)行觀點(diǎn)補(bǔ)充是很有必要的。在民事訴訟庭審結(jié)束后，法官一般會(huì)要求律師在3-5日內(nèi)提交書面代理意見，因此，為了抓住訴訟環(huán)節(jié)的最后一公里，抓住與法官書面溝通的機(jī)會(huì)，提交一份規(guī)范的代理意見不僅能夠完整的表達(dá)己方觀點(diǎn)，還可能會(huì)成為法官撰寫判決書時(shí)的參考依據(jù)。

二、代理意見撰寫中應(yīng)注意的問題

關(guān)于代理意見的撰寫雖然沒有嚴(yán)格的規(guī)定，但在撰寫時(shí)除了注意格式問題，如在頁眉處注明提交人及案號(hào)，在首段表明代理方，插入頁碼及注意整體的排版美觀外，還需注意以下事項(xiàng)：

（一）用法官思維論證觀點(diǎn)

法官不僅是公平的象征，同時(shí)也是矛盾的化解者，每份判決書都是法官在綜合全案背景情況下兼顧公正性和合法性作出的。律師在撰寫代理意見時(shí)，為了更好的實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的利益，往往會(huì)從有利于己方的觀點(diǎn)出發(fā)來論證，使用最多的話語往往是“我方認(rèn)為”。但法官在審理案件時(shí)，不會(huì)僅從一方當(dāng)事人角度出發(fā)，而會(huì)從全局出發(fā)考慮到雙方利益的均衡，更多的是持中立的觀點(diǎn)，分析如何通過法律適用達(dá)到定分止?fàn)幍男Ч?，這就是法官思維。因此，一份優(yōu)秀的代理意見，不僅要主張己方觀點(diǎn)，給法官講好故事，還要從公平、公正的角度出發(fā)，結(jié)合案件事實(shí)及法律適用問題，在權(quán)衡各方當(dāng)事人利益的基礎(chǔ)上作出相應(yīng)闡述，從而能夠打動(dòng)法官。

（二）行文表達(dá)注重邏輯性

撰寫代理意見時(shí)一定要讓法官明白每一部分要表達(dá)的意思，做到邏輯清晰、思維嚴(yán)密。邏輯性在文書撰寫中的作用不言而喻，代理意見的撰寫要遵循金字塔原則，即：中心思想明確，結(jié)論先行，以上統(tǒng)下，歸類分組，邏輯遞進(jìn)。先重要后次要，先框架后細(xì)節(jié)，先結(jié)論后原因，先結(jié)果后過程。代理意見中的第一部分一定是對(duì)己方最重要的問題、案件最重要的爭議焦點(diǎn)、最需要讓法官看到的內(nèi)容，其次才是反駁對(duì)方其他主張的觀點(diǎn)及論據(jù)、己方的其他訴求。另，律師在論證觀點(diǎn)時(shí)如果僅僅是一味的闡述事實(shí)，而沒有任何的證據(jù)及法律支撐，則無異于空口說白話。因此，代理意見中的每一部分項(xiàng)下都需要充實(shí)的論據(jù)支撐，需要在綜合法律事實(shí)和法律依據(jù)的基礎(chǔ)上，做到至少有3-5個(gè)分論點(diǎn)做支持。保證代理意見中行文表達(dá)的邏輯性，才能使得每一個(gè)觀點(diǎn)都是詳實(shí)的、可論證的，能夠更大程度的得到法官的采信。

（三）語氣平和，不帶有偏激色彩

代理意見是在判決書未作出的情況下提交的，對(duì)法官作出裁判文書起一定的參考作用，在撰寫過程中要注意保持平和的態(tài)度，不宜過于偏激。代理意見中盡量不要使用設(shè)問句、反問句等表達(dá)方式，且語氣表達(dá)不能太過激烈。實(shí)踐中，一些代理意見甚至指出某些法官的錯(cuò)誤之處，這種做法也是不可取的，律師盡量不要有較強(qiáng)的代入感，否則寫出的代理意見無異于一篇信訪材料。此外，代理意見是要法官閱讀的，律師在撰寫代理意見時(shí)重點(diǎn)關(guān)注的應(yīng)當(dāng)是案件本身，而不應(yīng)帶有過多的個(gè)人色彩，這樣才有利于法官作出正確的判斷。

（四）與當(dāng)事人核實(shí)相關(guān)觀點(diǎn)

鑒于最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》即將施行，在當(dāng)事人明確授權(quán)下，律師在代理意見中作出的對(duì)己方不利的事實(shí)會(huì)形成自認(rèn)，因此律師在撰寫代理意見時(shí)應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人反復(fù)核實(shí)相關(guān)事實(shí)及證據(jù)材料，尤其要核實(shí)對(duì)己方不利的事實(shí)是否寫入代理意見。律師不僅應(yīng)在撰寫代理意見前向當(dāng)事人核實(shí)重要的事實(shí)，在完成書面代理意見后也應(yīng)及時(shí)發(fā)送給當(dāng)事人核實(shí)，避免雙方就某一事實(shí)描述存在誤解，這不僅僅是對(duì)當(dāng)事人的負(fù)責(zé)，也是對(duì)律師自己的負(fù)責(zé)。

（五）必要時(shí)，可制作代理意見索引

代理意見的篇幅應(yīng)考慮到法官的工作時(shí)長及閱讀習(xí)慣，如代理意見過長，可附一份對(duì)應(yīng)的索引。在一些復(fù)雜的民商事案件中，各方爭議的問題較多，律師需就各項(xiàng)問題作出充分的論證，這就導(dǎo)致最終完成的代理意見字?jǐn)?shù)較多、篇幅較長。而法官的日常工作量是非常大的，同時(shí)審理的案件可能有很多件，無法抽出較多的時(shí)間閱讀大篇幅的代理意見，在無法作出相應(yīng)刪減的情況下，律師可考慮在原有代理意見的基礎(chǔ)上制作相應(yīng)的索引，方便法官閱讀。

（六）嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，避免低級(jí)錯(cuò)誤

嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致是每一位律師都應(yīng)有的特質(zhì)，在完成代理意見后千萬不要急于定稿，因?yàn)榧词故且粋€(gè)小小的錯(cuò)別字，也會(huì)使法律文書失去其應(yīng)有的嚴(yán)肅性。代理意見撰寫完成后律師至少要保證通讀五遍，最好是把文書打印出來一一校對(duì)，之后還需要讓其他人校對(duì)三遍以上，尤其要注意是否存在錯(cuò)別字、標(biāo)點(diǎn)符號(hào)使用錯(cuò)誤及語句通順問題。只有保持嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ鲬B(tài)度，避免出現(xiàn)低級(jí)錯(cuò)誤，才能保證每一份向法院提交的法律文書都是準(zhǔn)確無誤的，提升法官閱讀的體驗(yàn)感。

三、提交代理意見時(shí)應(yīng)注意的問題

（一）結(jié)合案情及觀點(diǎn)，可附相應(yīng)的案例檢索報(bào)告

司法裁判要做到以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，因此代理意見中的每一個(gè)觀點(diǎn)都應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的事實(shí)及法律依據(jù)。不同于庭審中的口頭辯論，律師在撰寫書面代理意見時(shí)要將案件基本情況與所適用的法條相結(jié)合，從而做到有理有據(jù)。實(shí)踐過程中，相似的案情可能會(huì)有不同的裁判作出，為了加深對(duì)己方有利的主張，律師可檢索各法院尤其是高層級(jí)法院的相似案件，形成類案檢索報(bào)告附于代理意見后。通過這種方式，會(huì)在一定程度上加強(qiáng)我們的論證力度，即使法官在作出裁判時(shí)不會(huì)完全參考其中的判決觀點(diǎn)，也會(huì)對(duì)其自由心證產(chǎn)生一定的影響。

（二）律師在落款處簽字確認(rèn)并注明聯(lián)系方式

部分律師在撰寫代理意見時(shí)，最后的落款處僅注明代理人：XX律師事務(wù)所XX律師，之后直接打印并提交給法官。但為了顯示代理意見的真實(shí)性及嚴(yán)肅性，并表明對(duì)法官的尊重，建議律師在打印后用黑色油性筆在落款處親筆簽名確認(rèn)，并注明聯(lián)系方式。這樣能使得所提交的代理意見更具正式性，也方便法官及時(shí)與律師聯(lián)系，而不用再次翻閱授權(quán)委托材料。

（三）不同提交方式時(shí)的注意事項(xiàng)

在情況允許的情況下，律師一般會(huì)選擇親自向法官提交代理意見，這樣不僅能夠保證代理意見及時(shí)傳遞到法官手中，還能抓住與法官當(dāng)面溝通的機(jī)會(huì)，就案件的事實(shí)爭議及主要觀點(diǎn)向法官作出簡要的說明，提升法官的認(rèn)同感。但在律師無法親自提交代理詞的情況下，尤其是受當(dāng)前疫情的影響，法院管理較為嚴(yán)格，律師無法與法官當(dāng)面溝通，只能通過郵寄形式提交代理意見。在通過郵寄方式提交時(shí)應(yīng)注意要使用EMS方式郵寄，并在郵寄單上注明案號(hào)、提交人及文件名稱。同時(shí)，寄出時(shí)要保留郵寄底單并及時(shí)復(fù)印，寄出后要關(guān)注物流信息，在顯示送達(dá)成功后要及時(shí)與法官或書記員聯(lián)系，確保法官能夠及時(shí)收到代理意見。

結(jié)語

訴訟是一場零和游戲，有人贏就有人輸。如何把握勝訴的機(jī)會(huì)，通過代理意見使法官的自由裁量結(jié)果有利于己方，是對(duì)律師的法律知識(shí)及能力的考驗(yàn)，本文通過梳理關(guān)于代理意見應(yīng)注意的問題，期待能夠?qū)β蓭熼_展代理工作帶來一定的幫助。