根據(jù)《合同法》第二百七十條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)采取書(shū)面形式，這是少數(shù)的幾個(gè)法律明確應(yīng)采取書(shū)面形式的要式合同之一。因此有的甲方就揚(yáng)言：你連書(shū)面合同都沒(méi)有，到哪告也贏不了的。

霸特，法徒告訴你，其實(shí)這工程款是可以要來(lái)的，這官司是可以打的。

我們先來(lái)看遼寧地區(qū)兩個(gè)最新出爐的，結(jié)果卻完全相反的真實(shí)案例。

Case1 江蘇新世紀(jì)公司與翟某建設(shè)工程施工合同糾紛案

為方便起見(jiàn)，我們將當(dāng)事人簡(jiǎn)稱為新世紀(jì)公司和翟某，并對(duì)案情進(jìn)行合理簡(jiǎn)化，有興趣讀者可以檢索全案，案號(hào)為（2019）遼08民終2201號(hào)。

原告翟某訴稱：2011年，新世紀(jì)公司將營(yíng)口山海公館的消防工程交給翟某施工，雙方未簽訂書(shū)面合同，該工程經(jīng)消防驗(yàn)收合格。后因工程款不能給付，翟某將新世紀(jì)公司起訴至法院，索要工程款131萬(wàn)元。

新世紀(jì)公司則辯稱：雙方無(wú)書(shū)面合同，原告不能證明案涉工程是其實(shí)際施工，更無(wú)法確認(rèn)實(shí)際工程量。

 被告不服一審判決，上訴至營(yíng)口中院。營(yíng)口中院認(rèn)為，新世紀(jì)公司與翟某雖未就案涉的建設(shè)工程簽訂了書(shū)面的施工合同，但其負(fù)責(zé)人顧某為翟某出具了相關(guān)的欠條、協(xié)議、部分付款收據(jù)。同時(shí)，新世紀(jì)公司雇用的周某、施某亦出庭證實(shí)翟某為實(shí)際施工人的事實(shí)存在，與新世紀(jì)公司在消防部門的備案合同確實(shí)能夠形成證據(jù)鏈條，一審法院據(jù)此認(rèn)定翟某系案涉消防工程的實(shí)際施工者并無(wú)不當(dāng)。案涉“欠條”雖系復(fù)印件，但顧某已對(duì)欠條內(nèi)容予以確認(rèn)，可認(rèn)定屬實(shí)。遂駁回上訴，維持原判。

一審法院經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為原告王某提出的證據(jù)不足以證明其與被告存在建設(shè)工程合同關(guān)系，故對(duì)其要求給付工程款的訴訟請(qǐng)求，不予支持。

原告王某不服上訴至沈陽(yáng)中院，并在二審中提交了一份從鐵西區(qū)勞動(dòng)局調(diào)取的另案欠薪執(zhí)法筆錄一份，上面有楊某以“楊某甲”名義的簽字，以證明楊某甲就是被告楊某。

沈陽(yáng)中院審查認(rèn)為，一審原告提交的 “工程款結(jié)算單”、執(zhí)法筆錄等證據(jù)，均為復(fù)印件，被上訴人對(duì)“工程款結(jié)算”的真實(shí)性是不認(rèn)可的。二審上訴人雖向法庭提交了鐵西區(qū)勞動(dòng)行政執(zhí)法卷宗，以此證明“楊某甲”就是被上訴人，但該卷宗未對(duì)本案爭(zhēng)議的涉案工程予以記載，且上訴人在該卷宗的執(zhí)法筆錄中，亦未對(duì)本案爭(zhēng)議的涉案工程予以陳述，故根據(jù)該卷宗，還不足以證明上訴人主張的其與被上訴人之間對(duì)于本案爭(zhēng)議的工程存在合同關(guān)系。由此，根據(jù)上訴人提交的現(xiàn)有證據(jù)，還不足以證明其訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)成立，一審以證據(jù)不足為由，駁回其訴訟請(qǐng)求，并無(wú)不當(dāng)，故駁回上訴維持原判。

平心而論，我個(gè)人覺(jué)得，這兩個(gè)案子，是大有文章的。比如第一個(gè)案子，其實(shí)是有著一個(gè)新世紀(jì)總公司和分公司參與的，實(shí)際和翟某接觸的是分公司，這種情況在建設(shè)工程領(lǐng)域也十分常見(jiàn)，實(shí)際上這個(gè)分公司就是個(gè)人，無(wú)非是借總公司的名號(hào)和資質(zhì)，給總公司點(diǎn)好處，除了名頭之外，與總公司半點(diǎn)關(guān)系都沒(méi)有。最后法院是根據(jù)《公司法》第14條的規(guī)定，判總公司和分公司共同承擔(dān)給付責(zé)任的。法徒猜測(cè)，總公司著實(shí)是被分公司和翟某坑了一把，分公司的兩名關(guān)鍵員工，都出庭給翟某作證，可見(jiàn)一斑。但話又說(shuō)回來(lái)，誰(shuí)讓總公司貪圖小利、輕信他人、法律意識(shí)淡薄，還沒(méi)有靠譜的律師給把關(guān)呢？

有點(diǎn)說(shuō)遠(yuǎn)了，本文的目的不是要追查真相，而是要分析翟某因何可以勝訴。

證據(jù)是訴訟之王，無(wú)證據(jù)即無(wú)裁判。翟某雖然沒(méi)有書(shū)面建設(shè)工程合同，但其能夠舉出工程款欠條，能夠得到被告負(fù)責(zé)人確認(rèn)欠條的真實(shí)性，還能夠舉出工程結(jié)算單，并能夠找到被告的兩個(gè)證人佐證結(jié)算單的真實(shí)性。請(qǐng)注意，翟某舉出的欠條是復(fù)印件，但由于得到了欠條簽字者的確認(rèn)，故產(chǎn)生證據(jù)效力；至于兩名證人證言，由于是被告方的員工作原告的證人，其證明效力是相當(dāng)高的，并且能夠和結(jié)算單相印證，再加上案涉工程已經(jīng)驗(yàn)收合格，有備案，就已經(jīng)能夠使法官形成內(nèi)心確信，確信工程是翟某做的，故此支持了翟某索要工程款的主張。

至于Case2王某敗訴，法徒覺(jué)得也是內(nèi)有文章。真實(shí)情況極有可能是，在工程結(jié)算單上簽署“楊某甲”的人，就是被告楊某，楊某就是case2的甲方。結(jié)果楊某來(lái)個(gè)一推二六五不認(rèn)賬，原告王某大概率是被楊某坑了，若果真如此，還確實(shí)挺冤。

但還是那句話，老百姓認(rèn)為的你有理和你官司能打贏，是兩回事。有很多人面對(duì)較復(fù)雜的法律糾紛，依然舍不得請(qǐng)律師，自己在百度上搜一頓，就覺(jué)得自己戰(zhàn)神附體，明白透了，結(jié)果一頓操作下來(lái)，不是案子立不上，就是官司贏不了，末了一句話：“這社會(huì)真黑”。

我只想說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)上原子彈的制造方法清清楚楚，也沒(méi)見(jiàn)誰(shuí)在家造出原子彈。網(wǎng)上看病的一大堆，亂吃藥出毛病的也不在少數(shù)。專業(yè)的事，還是要交給專業(yè)的人。

關(guān)于Case2，法院最終判決合不合理，我們不討論，這是法官內(nèi)心確信的事。但其實(shí)王某本來(lái)可以找出更多的證據(jù)佐證的，只要證據(jù)充分，不由得法院不判贏。不過(guò)或許王某覺(jué)得10萬(wàn)元是小錢，無(wú)所謂了。是的，這10萬(wàn)元只是小錢，那么100萬(wàn)呢？1000萬(wàn)呢？

結(jié)合這兩個(gè)case，法徒就來(lái)討論一下，對(duì)于無(wú)書(shū)面合同的建設(shè)工程糾紛，主張工程款，應(yīng)當(dāng)要找哪些證據(jù)，才可能打贏官司呢？

首先必須說(shuō)明，沒(méi)有書(shū)面合同不要緊，《合同法》第三十六條早就說(shuō)了，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。就是說(shuō)，合同雖然沒(méi)簽書(shū)面的，但活干了，成果對(duì)方接受了，那么合同就是事實(shí)上成立的，索要工程款就有了法律依據(jù)。

 至于證據(jù)，建議應(yīng)從以下幾個(gè)方面去找：

所以，干工程的，請(qǐng)別總換手機(jī)，請(qǐng)學(xué)會(huì)用微信。

羅馬非一日建成，哪一項(xiàng)工程都要雇工人，都要支付人工費(fèi)，至于材料購(gòu)買，機(jī)械租用，這些都再正常不過(guò)，都是實(shí)際施工的證據(jù)。材料進(jìn)場(chǎng)的送貨單據(jù)、購(gòu)買發(fā)票，與材料商的溝通洽談?dòng)涗浀?，都?qǐng)妥善保留。

建設(shè)工程一般都會(huì)有設(shè)計(jì)圖、施工圖，裝修工程還會(huì)有效果圖等，這些圖紙是因工程而出現(xiàn)，與工程相對(duì)應(yīng)，對(duì)于這些圖紙，盡量請(qǐng)甲方人員簽字，或者起碼保留發(fā)送給甲方人員知曉的證據(jù)。

這個(gè)是最容易取得的，現(xiàn)在多媒體短視頻這么發(fā)達(dá)，許多建筑工人都會(huì)在某音、某手、某山上發(fā)自己工地的小視頻，甚至還會(huì)有直播，這些都可以作為將來(lái)證明實(shí)際施工的證據(jù)。另外，工程進(jìn)行到哪一步了，拍個(gè)照片、小視頻給甲方發(fā)過(guò)去匯報(bào)一下，也是應(yīng)有之義，將來(lái)亦是證明實(shí)際施工的證據(jù)。

一般工程完工，都要找甲方進(jìn)行工程結(jié)算。工程結(jié)算單，對(duì)賬單，確認(rèn)單等，均是證明工程價(jià)款的直接證據(jù)。有了結(jié)算單等，工程款就確定了，就不必非得走上司法鑒定這一步。

對(duì)一些小工程、邊角工程、輔助工程來(lái)說(shuō)，可能沒(méi)有竣工資料，干完活就撤場(chǎng)，管理松散的也沒(méi)有什么交工撤場(chǎng)程序什么的。但我們還是必須要保留有能夠證明“工程我干完了”這樣的證據(jù)，為什么？

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》三十六條的規(guī)定，應(yīng)簽訂而未簽訂書(shū)面合同，一方履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同才能成立。所以必須得告訴對(duì)方：活我干完交給你了啊。

另外，根據(jù)建設(shè)工程司法解釋的規(guī)定，施工合同無(wú)效（小工程一般沒(méi)資質(zhì)，而沒(méi)資質(zhì)在法律上是無(wú)效的），但工程竣工驗(yàn)收合格的，應(yīng)當(dāng)參照合同約定支付工程款。

所以，活干完了得讓甲方來(lái)驗(yàn)收，說(shuō)活干的沒(méi)問(wèn)題，這才行?；蛘咂鸫a要通知甲方：活干完了，并請(qǐng)甲方驗(yàn)收。甲方如果拖著不驗(yàn)收，經(jīng)過(guò)一段時(shí)間就視為甲方已經(jīng)驗(yàn)收合格了，工程沒(méi)問(wèn)題了。這“一段時(shí)間”，法律上沒(méi)有明確的界定，但參照2017版建設(shè)工程合同示范文本的相關(guān)條款，是28天。考慮到28天是總承包，至于小工程或?qū)訉臃职模瑫r(shí)間應(yīng)當(dāng)更短些才合理。

現(xiàn)實(shí)中也會(huì)有甲方不表態(tài)，而是直接將工程投入使用的，也可以視為工程已經(jīng)通過(guò)竣工驗(yàn)收。

所以這一部分的證據(jù)，圍繞是否通知甲方驗(yàn)收、甲方驗(yàn)收結(jié)果、工程是否投入使用這三點(diǎn)來(lái)尋找證據(jù)。

7證人

證人證言是十分重要的一種證據(jù)形式，在其他證據(jù)缺乏的情況下，證人證言可以起到很大作用，但證人證言容易被忽略。很多人會(huì)認(rèn)為，我找的證人，肯定向著我說(shuō)話啊，跟我關(guān)系好啊，法院也不能信??？那不白扯嗎？

法徒糾正一下這種錯(cuò)誤觀念：證人是了解案件客觀情況的人，他與案件當(dāng)事人是否有利害關(guān)系，不影響他成為證人出庭作證，利害關(guān)系只影響他的證言證明效力高低而已。孫楊仲裁案，孫母不也是作為證人出庭作證了？雖然效果一塌糊涂……

再者說(shuō)來(lái)，你其他證據(jù)都十分貧瘠慘淡了，有證人還不用，坐等官司輸?shù)裘矗?/span>

但證人證言也有個(gè)弊端，就是證人必須出庭接受質(zhì)證詢問(wèn)，許多證人根本沒(méi)進(jìn)過(guò)法庭，證人席上一站，有人就蒙圈了，話都說(shuō)不利索。而有經(jīng)驗(yàn)的律師通過(guò)交叉詢問(wèn)證人，可以否定掉證人證言的效力，甚至可以將對(duì)方證人作為己用。故若無(wú)專業(yè)律師指導(dǎo)出庭，不建議輕易使用證人證言。

如果工程沒(méi)有結(jié)算單、欠條之類，也無(wú)法通過(guò)其他途徑確認(rèn)工程價(jià)款，那么可能想確認(rèn)工程款，只怕就只能進(jìn)行司法鑒定了。

最后，再提示兩點(diǎn)