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代理詞(術(shù)語)

 金華303 2020-04-22

代理詞

尊敬的審判長、審判員:

河南憲鵬律師事務(wù)所接受上訴人**的委托指派本人擔任其二審訴訟階段的代理律師,經(jīng)過對本案證據(jù)材料的分析,結(jié)合今天的庭審情況,現(xiàn)提出以下代理意見,以供合議庭考慮:

一、一審法院認定事實錯誤,適用法律錯誤,本案不構(gòu)成重復(fù)起訴。

一審法院認為,**市**區(qū)人民法院作出的**民初**號民事判決系重復(fù)訴訟中的“前訴”,而本案是“后訴”。上訴人認為,本案不構(gòu)成重復(fù)起訴,更非“后訴”。

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第二百四十七條之規(guī)定,當事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴,同時符合下列條件的,構(gòu)成重復(fù)起訴:(一)后訴與前訴的當事人相同;(二)后訴與前訴的訴訟標的相同;(三)后訴與前訴的訴訟請求相同,或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。

據(jù)此,重復(fù)起訴應(yīng)有以下幾個特點:1、從時間上,前訴在前,后訴在后;2、后訴與前訴的原告、被告或第三人應(yīng)當完全一致,或,后訴的當事人均包含在前訴的當事人中;3、相同的法律關(guān)系;4、后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果或者訴訟請求完全相同。且,以上四個特點須同時滿足,而非滿足其中之一。

結(jié)合本案上訴人提交的證據(jù)可以看出:第一,本案在一審的立案時間在一審民事裁定書中所謂的“前訴”之前。第二,所謂的“前訴”并非上訴人提起,上訴人也未參與其中。當事人并不相同。第三,所謂的“前訴”系房屋買賣合同糾紛,而本案是房屋所有權(quán)確認糾紛,法律關(guān)系不同。第四,本案的訴訟請求是基于物權(quán)的確權(quán),而所謂的“前訴”是基于買賣合同的債權(quán),本案的訴訟請求實質(zhì)上并未否定案外人**對被上訴人**所享有的債權(quán)。

總上,本案不構(gòu)成重復(fù)起訴,不能適用最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第二百四十七條之規(guī)定,一審法院以重復(fù)起訴為由駁回上訴人的起訴,是錯誤的。

二、本案爭議房屋經(jīng)**人民法院出具的已經(jīng)生效的民事調(diào)解書確認,該房屋已經(jīng)歸上訴人**所有,一審法院以重復(fù)起訴為由直接駁回起訴,不僅會給上訴人帶來巨大的經(jīng)濟損失,也使得法院依法作出的生效法律文書失去法律效力,更使法院法律文書失去其應(yīng)有的約束力和公信力。

三、上訴人已經(jīng)就**市**區(qū)人民法院作出的**民初**號民事判決,另行提起第三人撤銷之訴。若本案未經(jīng)實質(zhì)審查即直接駁回上訴人的起訴,上訴人即便在第三人撤銷之訴中勝訴,也只能通過審判監(jiān)督程序提起再審,屆時將會大大增加本案的訴訟成本,導(dǎo)致訴累。

綜上,上訴人認為一審法院認定事實及適用法律錯誤,應(yīng)撤銷原裁定,并依法改判支持上訴人的訴訟請求。

代理人:周向東律師

****年**月**日

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