打官司就是打證據(jù)，在訴訟過(guò)程中，我們要想占據(jù)優(yōu)勢(shì)，證據(jù)起著決定性的作用。 證據(jù)是訴訟的根本，不論是主張?jiān)V求還是進(jìn)行抗辯，都要提供相應(yīng)的證據(jù)，并根據(jù)這些證據(jù)同法律規(guī)定相結(jié)合，獲得法官以及合議庭的支持。

“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。 證據(jù)在民訴法中被分為8大類(lèi)： 當(dāng)事人的陳述； 書(shū)證； 物證； 視聽(tīng)資料； 電子數(shù)據(jù)； 證人證言； 鑒定意見(jiàn)； 勘驗(yàn)筆錄。 其中，電子數(shù)據(jù)在2012年《民事訴訟法》的修訂中才正式被納入其中； 2015年，民訴法司法解釋又針對(duì)電子數(shù)據(jù)給出了更加明確的法律適用說(shuō)明。 隨著電子產(chǎn)品的發(fā)展，電子數(shù)據(jù)越來(lái)越頻繁的作為證據(jù)出現(xiàn)在法庭上，其中最常見(jiàn)的表現(xiàn)形式就是錄音錄像。

而早在2012年民訴法修訂以前，錄音錄像一直被作為視聽(tīng)資料的一種，因?yàn)樗３Ｒ凿浺?、錄像帶或是光盤(pán)的形式被提交至法庭。 而現(xiàn)在，更多的錄音是通過(guò)手機(jī)、錄音錄像設(shè)備等電子產(chǎn)品進(jìn)行錄制的，并且儲(chǔ)存于手機(jī)或U盤(pán)等電子介質(zhì)中，所以法律將其認(rèn)定為電子數(shù)據(jù)。

不論錄音錄像是以何種證據(jù)形式存在的，我們都可以明確一點(diǎn)，錄音錄像是可以作為證據(jù)被采信的，但是它的獲取手段、來(lái)源要合規(guī)、合法。 而在審判實(shí)踐中，一些錄音錄像證據(jù)的獲取并非采用的是光明正大的手段，當(dāng)事人偷偷錄制的方式，有時(shí)可能會(huì)侵犯他人的隱私甚至說(shuō)是不太道德的。 那么，今天我們就來(lái)學(xué)習(xí)一下，如何才能讓錄音錄像成為合法的證據(jù)，可以在訴訟中體現(xiàn)出它應(yīng)有的價(jià)值。

一．這些情況會(huì)導(dǎo)致錄音錄像無(wú)法作為證據(jù)使用

在法律實(shí)務(wù)中，一些錄音錄像是證明案件真實(shí)情況的關(guān)鍵證據(jù)，可是由于存在瑕疵不能作為證據(jù)使用：

1.錄音、錄像無(wú)法在采集錄制設(shè)備上正常播放。

2.只能提供拷貝后的電子數(shù)據(jù)，無(wú)法提供原始錄音錄像。

3.在提交錄音錄像作為證據(jù)的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)附帶提交相應(yīng)的文字整理。

4.錄音錄像存在違法違法，獲取的手段侵犯了他人的隱私權(quán)等合法權(quán)益。

5.單獨(dú)的錄音錄像如果不能直接看出與案件的關(guān)聯(lián)性則不能作為證據(jù)使用。

6.其他法律要求的,不能作為證據(jù)采用的情形。

二．作為證據(jù)，必須 “不忘初心”

錄音錄像想作為證據(jù)使用，首先就是要不忘初心。 也就是說(shuō)，證據(jù)要保證其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性。 然而，許多錄音錄像的取得并非光明正大，而是在對(duì)方不知情的情況下偷偷錄制的。 所以，對(duì)于錄音錄像是否可以作為證據(jù)采納，其關(guān)鍵在于取得程序是否符合法律的相關(guān)規(guī)定。 所以，對(duì)其取得手段合法性的審查要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)。 這也可以看出，法律在程序上的嚴(yán)格體現(xiàn)在方方面面。

1.真實(shí)性

在真實(shí)性問(wèn)題的審查上，法官會(huì)以這些作為審查的標(biāo)準(zhǔn)： 是否是原始錄音錄像； 內(nèi)容是否完整，是否截?。?內(nèi)容是否真實(shí)； 錄音錄像主體、內(nèi)容是否清晰。 這四個(gè)標(biāo)準(zhǔn)缺一不可。 其中最為重要的一項(xiàng)就是錄音錄像中主體是否與提供證據(jù)的一方所表述的一致。 所以，這也是為什么需要在提供錄音錄像的同時(shí)，也要將文字一同整理提供。

在審判實(shí)踐中，如果存在以下情形，其錄音錄像可以直接認(rèn)定為是真實(shí)有效的：

①在庭審中，經(jīng)雙方質(zhì)證無(wú)異議的錄音錄像；

②由中立機(jī)構(gòu)（公安機(jī)關(guān)、檢察院、公證處等）證明真實(shí)的錄音錄像；

③法院的生效裁決中已經(jīng)確認(rèn)真實(shí)的錄音錄像。

2.關(guān)聯(lián)性

在我們接觸的當(dāng)事人中間，很大一部分人對(duì)于錄音錄像的關(guān)聯(lián)性存在認(rèn)識(shí)盲區(qū)。 將錄音錄像內(nèi)容進(jìn)行截取，破壞證據(jù)的完整性;或是錄音錄像內(nèi)容沒(méi)頭沒(méi)尾，讓人看了毫無(wú)頭緒,全憑當(dāng)事人的解釋才能知道這份證據(jù)與案件實(shí)際存在怎樣的關(guān)聯(lián)。 這樣的證據(jù)內(nèi)容很大程度上都是不可以被采信的，因?yàn)槲覀儫o(wú)法從中找到其與案件的聯(lián)系。

3 .合法性

錄音錄像取得是否合法，是能否采信的關(guān)鍵。 最高法就該問(wèn)題也有相關(guān)的規(guī)定，關(guān)于適用民訴法的相關(guān)解釋中，第106條提到，如果獲取證據(jù)的方式嚴(yán)重侵害了他人的合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗，則不可以作為案件證據(jù)來(lái)使用。 同時(shí)，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條中寫(xiě)道，“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)”，以及第七十條“一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人提出異議但沒(méi)有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力： ……(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無(wú)疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料或者與視聽(tīng)資料核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件； ……”

在此項(xiàng)規(guī)定出現(xiàn)之前，最高法曾有關(guān)于偷錄得來(lái)的錄音錄像能否作為證據(jù)使用的批復(fù)，其中曾談到“證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過(guò)合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。 未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話(huà)，系不合法行為，以這種手段取得的資料，不能作為證據(jù)使用。 ”

所以，一些人會(huì)以此作為抗辯的理由。 認(rèn)為該錄音錄像未經(jīng)允許，所以不應(yīng)作為證據(jù)使用。 而這條最新的規(guī)定則恰恰可以成為回?fù)舻挠辛σ罁?jù).只要我們可以證明，在溝通過(guò)程中雙方處于自愿平等的狀態(tài)，并且內(nèi)容未涉及違法、隱私等相關(guān)內(nèi)容。 其錄音的合法性是完全符合法律規(guī)定的。

三．采集錄音錄像與提交證據(jù)的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)注意什么？

1 . 保證錄音錄像的合法性

當(dāng)我們?cè)谶x擇是否將錄音錄像作為證據(jù)提交的時(shí)候，我們應(yīng)當(dāng)看這份證據(jù)能否在我們的案件中起到好的作用。 而錄音最關(guān)鍵的問(wèn)題就在于取得方式是否合法。 所以，在錄制的時(shí)候，我們要明確以下幾點(diǎn)：

①其內(nèi)容中是否含有他人隱私；

②是否是在私密不公開(kāi)的場(chǎng)合進(jìn)行錄制的；

③其內(nèi)容是否有違社會(huì)倫理道德、公序良俗或法律明令禁止的相關(guān)規(guī)定。

2.保證錄音錄像的原始性

有些當(dāng)事人存在認(rèn)識(shí)誤區(qū)，認(rèn)為將錄音拷貝U盤(pán)之后就可以將原始文件刪除。 在審判實(shí)踐中，這種情況下，一旦對(duì)方當(dāng)事人對(duì)于證據(jù)存有異議，法院或是仲裁委則往往對(duì)該證據(jù)不予采信。

3 .錄音錄像與文字整理一致

在提供錄音錄像文字版的時(shí)候，我們應(yīng)當(dāng)與內(nèi)容完全一致。 同時(shí)，一些當(dāng)事人為了讓錄音錄像證據(jù)看起來(lái)更有利于自己，對(duì)錄音進(jìn)行截取，這樣的錄音錄像是一定不會(huì)被采信的。

4.錄音錄像清晰可辨

有時(shí)候，由于是私自錄制，會(huì)有雜音、干擾等導(dǎo)致錄音不夠清晰； 或是錄像畫(huà)面模糊、晃動(dòng)。 而無(wú)法作為證據(jù)使用，所以，我們應(yīng)當(dāng)盡可能的保證錄音錄像清晰可辨。

5.錄音錄像要保證其意思表達(dá)準(zhǔn)確

在進(jìn)行錄制的過(guò)程中，我們對(duì)于談話(huà)中的當(dāng)事人盡量不要稱(chēng)其小名、代稱(chēng)等，不要說(shuō)一些會(huì)引起誤會(huì)的詞語(yǔ)。 準(zhǔn)確的表達(dá)才能讓錄音發(fā)揮相應(yīng)的作用。

6.完善證據(jù)鏈，保證證據(jù)的證明力

錄音錄像作為證據(jù)，往往存在證據(jù)力不足的現(xiàn)象。 因此，我們最好提供相關(guān)的證據(jù)，進(jìn)行補(bǔ)充。 完善證據(jù)鏈。

四．小提醒

在司法實(shí)踐的過(guò)程中，我們?cè)?jiàn)過(guò)一些當(dāng)事人提供虛假錄音、錄像的事件 .所以，如果在審判過(guò)程中，對(duì)方提交了錄音錄像作為證據(jù)，而對(duì)于其真實(shí)性我們存在異議，為了維護(hù)我們的合法權(quán)益，我們有權(quán)向法院、或仲裁機(jī)構(gòu)提出鑒定的申請(qǐng)。