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1、證據(jù)的多義性 原始的證據(jù)（未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)）、具有三性的證據(jù)，證明力較大的三性證據(jù)（定案證據(jù)） 2、證據(jù)應(yīng)有的三個(gè)屬性：真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性 真實(shí)性：包括形式上真實(shí)和內(nèi)容上真實(shí)（以往偏重于形式上真實(shí)性理解）； 合法性：（成證、取證）主體合法、收集方式合法、程序合法（須經(jīng)過質(zhì)證）、種類或形式合法。 關(guān)聯(lián)性：形式上的關(guān)聯(lián)（證據(jù)只要存在證明待證事實(shí)的可能，就足以構(gòu)成形式上關(guān)聯(lián)的；實(shí)質(zhì)上的關(guān)聯(lián)應(yīng)與證明力概念掛鉤） 3、證明力 證明力有無及大小的確定方式：一是法律規(guī)定；二是法官判斷。但實(shí)踐中主要是法官判斷，用到法律規(guī)定的情況少見。 4、誰有權(quán)取證 非當(dāng)事人或其訴訟代理人也可以作為取證主體； 非法證據(jù)排除：證據(jù)收集違反法律的禁止性規(guī)定、嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、嚴(yán)重違背公序良俗（《民事訴訟法解釋》第106條：對(duì)以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。） 5、舉證責(zé)任分配：法律要件分類說 權(quán)利發(fā)生要件事實(shí) 權(quán)利限制要件事實(shí)：暫時(shí)阻卻請(qǐng)求權(quán) 權(quán)利妨害要件事實(shí)：永久阻卻請(qǐng)求權(quán) 權(quán)利消滅要件事實(shí)：權(quán)利消滅 法律已經(jīng)預(yù)先分配了（結(jié)果意義上）的舉證責(zé)任，用于當(dāng)事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)。但有些情形下，法律并沒有預(yù)先規(guī)定（結(jié)果意義上）的舉證責(zé)任，《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第7條：在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。 筆者注：舉證責(zé)任的分配，似也應(yīng)遵循成本最小化原則。 6、否認(rèn)和抗辯的區(qū)別 否認(rèn)：針對(duì)的是權(quán)利發(fā)生要件事實(shí)，不承認(rèn)權(quán)利發(fā)生事實(shí)。 抗辯：針對(duì)的是其他三種事實(shí)，是在承認(rèn)權(quán)利發(fā)生事實(shí)上又提出了新事實(shí)。 否認(rèn)并不導(dǎo)致舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)，抗辯導(dǎo)致舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)。 7、證據(jù)撤回問題 只要證據(jù)到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人或其訴訟代理人，證據(jù)就不得隨意撤回。 8、證據(jù)目錄排列三原則 原則一：先程序，后實(shí)體。身份證、營業(yè)執(zhí)照等程序性證據(jù)材料排在前面。 原則二：證明同一事實(shí)的數(shù)個(gè)證據(jù)，應(yīng)對(duì)予以組合歸類。 原則三：預(yù)判可能的爭議焦點(diǎn)，并圍繞此來組織證據(jù)。 9、質(zhì)證的順序 質(zhì)證的順序依次是：關(guān)聯(lián)性、合法性、真實(shí)性、證明力。 10、當(dāng)事人因故意或重大過失逾期提供的證據(jù)若與案件基本事實(shí)有關(guān)的，不產(chǎn)生證據(jù)法上的不利后果，法庭應(yīng)當(dāng)采納，但會(huì)產(chǎn)生訴訟法的不利后果，即被法庭予以訓(xùn)誡、罰款。 11、“推定”與“視為” “推定”的事實(shí)允許用反證予以推翻；“視為”具有絕對(duì)效力，是立法上的擬制，不允許用反證推翻。 12、證據(jù)法上的“推定” 推定不是證據(jù)，推定而來的事實(shí)并未由證據(jù)來證明，只是因?yàn)榛A(chǔ)事實(shí)和推定事實(shí)之間具有高度蓋然性，證據(jù)法上認(rèn)可推定方完成了舉證責(zé)任。 使用“推定”技術(shù)的原因是解決訴訟中出現(xiàn)的對(duì)某些事實(shí)難以或者無法證明的問題。 13、自認(rèn)與認(rèn)諾 自認(rèn)是對(duì)己不利事實(shí)的承認(rèn)；認(rèn)諾是對(duì)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的承認(rèn)。 14、調(diào)解協(xié)議或和解協(xié)議情形下對(duì)自認(rèn)的排除 《民訴法解釋》第107條：在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認(rèn)可的事實(shí)，不得在后續(xù)的訴訟中作為對(duì)其不利的根據(jù)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人均同意的除外。 15、自認(rèn)的分類：訴訟上自認(rèn)和訴訟外自認(rèn) 訴訟上自認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)：在本案訴訟過程中向本案審判法官明確作出的對(duì)于己不利事實(shí)的承認(rèn)。 訴訟外自認(rèn)：在訴訟程序之外或者在其他訴訟案件中的自認(rèn)，或者在本案程序中向第三人或其他法官作出的自認(rèn)。 訴訟外自認(rèn)，視情況適用訴訟上自認(rèn)的法律效果。 16、自認(rèn)的內(nèi)容須與對(duì)方當(dāng)事人的事實(shí)主張相一致，對(duì)其他事實(shí)的承認(rèn)并不屬于自認(rèn)。 17、涉及身份關(guān)系、國家利益、社會(huì)公共利益等應(yīng)當(dāng)由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實(shí)，不適用自認(rèn)。 18、擬制自認(rèn)的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人主張的案件事實(shí)既未表示承認(rèn)也未表示否認(rèn)；經(jīng)審判人員對(duì)沉默的后果予以充分的說明和詢問后仍未表示承認(rèn)或否認(rèn)的。 19、意見證據(jù)排除規(guī)則 《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第57條：出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人作證時(shí)，不得使用猜測(cè)、推斷或者評(píng)論性的語言。 意見證據(jù)是指證人證言中對(duì)爭議事實(shí)的想法、信念或推斷，以區(qū)別于證人對(duì)案件事實(shí)的親身感知本身。 《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》對(duì)意見證據(jù)采絕對(duì)排除的態(tài)度。但如意見證據(jù)符合常識(shí)、常理、常情的情況下，作者認(rèn)為可以作為證據(jù)使用。 20、實(shí)物證據(jù)：書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、勘驗(yàn)筆錄 言詞證據(jù)：證人證言、鑒定意見、當(dāng)事人陳述 21、民事訴訟法修改后，將視聽資料和電子數(shù)據(jù)排除出了書證范疇，成為獨(dú)立的證據(jù)類型。 22、復(fù)印件和復(fù)制件的區(qū)別 復(fù)制件包括復(fù)印件、照片、影印件、抄錄本等，是典型的傳來證據(jù)。 23、書證復(fù)印件的證明力 《民訴法解釋》第111條，除了以下五種情況外，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件： （1）書證原件遺失、滅失或者損毀的； （2）原件在對(duì)方當(dāng)事人控制之下，經(jīng)合法通知提交而拒不提交的； （3）原件在他人控制之下，而其有權(quán)不提交的； （4）原件因篇幅或者體積過大而不方便提交的； （5）承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人通過申請(qǐng)法院調(diào)查收集或者其他方法無法獲得書證原件的。 本書作者認(rèn)為，除了上述五種情形外，當(dāng)事人仍可以提供書證復(fù)印件作為一種證據(jù)，只是一種需要補(bǔ)強(qiáng)的證據(jù)，如有其他證據(jù)予以印證，仍具有真實(shí)性；沒有其他證據(jù)印證的，真實(shí)性無法確認(rèn)。 24、復(fù)寫件的證明力 本書作者認(rèn)為，復(fù)寫件既不是原件，也不是復(fù)制件。 實(shí)踐中，在沒有相反證據(jù)的情況下，復(fù)寫件應(yīng)與原件具有同等的效力。 當(dāng)事人如對(duì)復(fù)寫件中筆跡的真實(shí)性提出異議，復(fù)寫件通常是可以作為適格的檢材進(jìn)行鑒定。而復(fù)印件與傳真件通常不可以作為適格的鑒定檢材。 25、單位證明材料的證明力 書證分為公文書證和私文書證。 公文書證是公共管理機(jī)關(guān)在行使公權(quán)力過程中基于權(quán)限所制作的文書。 最高法院認(rèn)為：單位證明材料不是證人證言，而是書證（私文書證）。 單位證明材料必須同時(shí)有單位負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦人員簽名或蓋章并加蓋單位印章，否則不具備證據(jù)資格。在滿足前述條件下，法院對(duì)單位證明材料的真實(shí)性不能形成內(nèi)心確認(rèn)時(shí)，可以向單位及經(jīng)辦人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，或傳喚經(jīng)辦人員出庭作證。出具證明材料的單位及經(jīng)辦人員拒絕調(diào)查核實(shí)，或經(jīng)辦人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該單位證明材料會(huì)因真?zhèn)尾幻鞫鵁o法被法院采信。 從司法實(shí)踐來看，單位出具證明材料隨意性很大，基于人情世故等因素，出具的證明材料水分很多，需要謹(jǐn)慎對(duì)待。 26、筆跡鑒定的申請(qǐng)主體 通常情況下，申請(qǐng)筆跡鑒定的責(zé)任歸屬于舉證責(zé)任方，但在特定情形下，這一責(zé)任轉(zhuǎn)移到相對(duì)方。這里的特定情形，指的是舉證責(zé)任方雖未申請(qǐng)筆跡鑒定，但已經(jīng)提供其他直接或間接證據(jù)進(jìn)行佐證，且已達(dá)到高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，此時(shí)僅否認(rèn)的相對(duì)方應(yīng)申請(qǐng)筆跡鑒定。 實(shí)踐中，針對(duì)具體個(gè)案，由法院釋明究竟由誰來申請(qǐng)筆跡鑒定。 27、傳真件的證明力 傳真件具有復(fù)制的性質(zhì)，可將其視為復(fù)制件。其證明力的認(rèn)定可適用復(fù)印件的規(guī)則。 傳真件具有與原件合同相同的實(shí)體效力，但證明力上卻差了很多。 傳真件上的簽名或者印章無法通過司法鑒定途徑來確定是否為對(duì)方當(dāng)事人所簽或所蓋。 傳真件須通過與其他證據(jù)，如電信部門的通話記錄、話費(fèi)計(jì)費(fèi)清單等共同作證，法院才可對(duì)其真實(shí)性予以確認(rèn)。 28、物證的提交 《民事訴訟法》第70條：物證應(yīng)對(duì)提交原物。提交原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片。 民訴法及司法解釋并沒規(guī)定“提交原物確有困難”的認(rèn)定，可比照書證相關(guān)規(guī)定處理。 此外，對(duì)物證復(fù)制品、照片真實(shí)性及證明力的判斷，可比照書證相關(guān)規(guī)定處理。 29、物證的證明力 物證不能成為直接證據(jù)，只能起到間接證明作用。雖屬間接證據(jù)，但由于物證具有較強(qiáng)的客觀性和穩(wěn)定性，其證明力一般較書證、視聽資料和證人證言的效力強(qiáng)。 30、視聽資料和證人證言的區(qū)分 以錄音形式表現(xiàn)的證人證言與視聽資料往往不易區(qū)分。區(qū)分關(guān)鍵在于錄音中當(dāng)事人的角色或身份。記錄證人陳述的錄音、錄像不屬于視聽資料，而是證人證言。 31、視聽資料的分類 視聽資料分為錄音資料和影像資料。 32、視聽資料的證明力 沒有疑點(diǎn)的視聽資料，可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。存有疑點(diǎn)的視聽資料，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。 對(duì)視聽資料真實(shí)性存有疑義的，可申請(qǐng)作聲紋鑒定。 此外，錄音資料和影像資料雖同屬于視聽資料，但影像資料的證明力，應(yīng)高于錄音資料。 33、關(guān)于偷拍偷錄視聽資料的證明力 目前，證據(jù)法上認(rèn)為未經(jīng)對(duì)方同意私自錄制的視聽資料可以作為證據(jù)使用。但是，凡是國家有關(guān)主管部門明令禁止銷售、購買或者使用的針孔攝像機(jī)以及其他只有法定職能部門才能使用的特殊監(jiān)視監(jiān)聽設(shè)備，如當(dāng)事人利用而取得的視聽資料，應(yīng)視為取證方式不合法，不能作為證據(jù)使用。 34、電子數(shù)據(jù)，又稱為電子證據(jù)，是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。 對(duì)于電子數(shù)據(jù)來說，原件的認(rèn)定非常困難，可以說電子數(shù)據(jù)沒有原件。 常見的三種電子數(shù)據(jù)：電子郵件、手機(jī)短信、微信聊天記錄。 35、電子郵件的證明力 電子郵件的發(fā)件人和收件人是唯一的，每個(gè)郵箱對(duì)應(yīng)唯一的用戶，其互聯(lián)網(wǎng)的賬號(hào)、密碼在相對(duì)時(shí)間內(nèi)也是唯一的，在用戶的個(gè)人注冊(cè)信息在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商處均有備案（申請(qǐng)法院調(diào)查、委托公安機(jī)關(guān)調(diào)查、通過證人作證等方式確定郵箱注冊(cè)者身份）。 將作為證據(jù)的電子郵件內(nèi)容打印出來變?yōu)闀娌牧希悄壳八痉▽?shí)踐中使用最多的電子郵件舉證方法?，F(xiàn)在大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)電子郵箱提供了直接打印郵件的功能。 關(guān)于電子郵件內(nèi)容真實(shí)性問題，最簡便的是當(dāng)庭進(jìn)行郵件打印。由于目前電子郵箱提供的服務(wù)中，收件箱的內(nèi)容為只讀內(nèi)容，不能由用戶自行修改，而且以現(xiàn)有的軟件技術(shù)也無法完成此項(xiàng)功能。 36、手機(jī)短信的證明力 手機(jī)短信的特點(diǎn)之一也是對(duì)應(yīng)性，每個(gè)手機(jī)號(hào)碼對(duì)應(yīng)一個(gè)用戶，手機(jī)短信的收、發(fā)只能在特定的兩個(gè)手機(jī)號(hào)碼之間進(jìn)行，也即特定的兩個(gè)手機(jī)用戶之間進(jìn)行。 關(guān)于手機(jī)號(hào)碼主身份的確認(rèn)問題，一看起訴狀、答辯狀中的手機(jī)號(hào)碼；二是當(dāng)庭撥打；三是向法院申請(qǐng)向移動(dòng)聯(lián)通電信公司調(diào)取手機(jī)號(hào)碼入網(wǎng)登記信息；四是去移動(dòng)聯(lián)通電信公司給號(hào)碼充點(diǎn)值，然后讓公司出具話費(fèi)收據(jù)，收據(jù)上可顯示用戶姓名。 手機(jī)短信存在刪除、增加、修改等可能，對(duì)其真實(shí)性的判斷，可能要借助鑒定或檢驗(yàn)手段。 37、微信聊天記錄 微信目前還沒有實(shí)名認(rèn)證，首先要確定微信聊天記錄的主體身份。一是通過微信頭像或微信相冊(cè)照片辨認(rèn)；二是通過綁定手機(jī)號(hào)來確認(rèn)；三是通過騰訊公司協(xié)助調(diào)查；四是通過證人確認(rèn)。 關(guān)于微信聊天記錄的證明力，一般要通過其他證據(jù)相互印證，以證明微信聊天記錄的真實(shí)性、證明力。 38、證人的資格 一是感知案件事實(shí)，了解案件情況的人； 二是具有辨別是非及正確表達(dá)的能力。 學(xué)理上有認(rèn)為，與案件處理結(jié)果又法律上利害關(guān)系的人不應(yīng)該成為證人，不過實(shí)務(wù)上似仍認(rèn)為有證人資格。 單位似應(yīng)不具備證人資格。 39、證人證言的真實(shí)性判斷 可從如下角度來綜合評(píng)斷證人證言的真實(shí)性： （1）證人與案件當(dāng)事人、代理人及案件處理結(jié)果有無利害關(guān)系； （2）證人陳述時(shí)是否有思想顧慮； （3）證言是證人直接感知還是轉(zhuǎn)述； （4）證人狀況角度來審查（自然條件、心理狀態(tài)、生理和精神狀態(tài)、距案發(fā)時(shí)間長短、庭上舉止表現(xiàn)）； （5）證人的品格對(duì)證言的影響； （6）證言內(nèi)容是否符合常理與邏輯； （7）證言自身是否前后矛盾； （8）證人證言與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾； （9）證人是否出庭作證。 40、證人證言典型問題 一，離婚案件中，未成年子女可以作為證人出庭作證。 二，利害關(guān)系的證人證言不能相互補(bǔ)強(qiáng)。 三，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)制作的調(diào)查筆錄，其中對(duì)當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)的承認(rèn)，可認(rèn)為是訴訟外自認(rèn)，不能產(chǎn)生訴訟上自認(rèn)的免證效力；當(dāng)事人之外第三人對(duì)案件事實(shí)的陳述，可作為證人證言使用。 四，經(jīng)過公證的證人證言，形式上是真實(shí)的，但內(nèi)容上真實(shí)性仍無法確定。公證不能免除證人出庭作證義務(wù)，否則仍是有瑕疵的證據(jù)，證明力較小。 五、證人不得旁聽法庭審理。 六、詢問證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。 七、關(guān)于證人信息的開示問題（證人姓名及住所），根據(jù)民事訴訟法的理解，證人信息應(yīng)當(dāng)開示，但在實(shí)務(wù)上，有些法官會(huì)隱匿證人的基本信息。 41、鑒定意見的形成 根據(jù)我國民訴法的規(guī)定，鑒定程序應(yīng)當(dāng)由法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或職權(quán)啟動(dòng)，不是法院委托所形成的“鑒定結(jié)論”，不是民訴法意義上的鑒定意見。 當(dāng)事人單方委托所形成的“鑒定結(jié)論”，雖然不是民訴法意義上的鑒定意見，但也不能直接否定其作為書證的意義。這種單方提供的鑒定結(jié)論，對(duì)方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁的，可以否定鑒定結(jié)論；如對(duì)方當(dāng)事人沒有證據(jù)反駁，這種鑒定結(jié)論又無其他違法之處，可以作為證據(jù)使用。 目前基本達(dá)成的共識(shí)是，交通事故認(rèn)定書是行政文書，屬于書證，是公文書證。類似還有公安機(jī)關(guān)消防機(jī)構(gòu)所作的火災(zāi)事故認(rèn)定書，也屬于公文書證。 當(dāng)然，如果申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)對(duì)證明待證事實(shí)無意義的，法院不予準(zhǔn)許。 42、鑒定的范圍 目前，實(shí)務(wù)上的鑒定種類非常多，有100多種。主要分為法醫(yī)類鑒定和物證類鑒定（指紋鑒定、聲紋鑒定、筆跡鑒定等等）。物證類鑒定常見的是文書形成時(shí)間鑒定和簽名筆跡鑒定。 43、鑒定的對(duì)象 首先，鑒定的對(duì)象限于事實(shí)問題，法律問題專屬于法官解決； 其次，作為鑒定對(duì)象的事實(shí)只能是專門事實(shí)而不是普通事實(shí)。因?yàn)槠胀ㄊ聦?shí)只要有證據(jù)存在，一般常人也可以運(yùn)用正確的邏輯推演和經(jīng)驗(yàn)得出結(jié)論，而不需要借助于科學(xué)技術(shù)或者專門知識(shí)。 44、鑒定申請(qǐng)超期問題 《民訴法解釋》第121條：當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出。 當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)申請(qǐng)鑒定是原則，但也不能絕對(duì)化理解。審判實(shí)踐中，許多鑒定申請(qǐng)是針對(duì)當(dāng)事人在庭審中出示的證據(jù)原件而提出的，在未組織證據(jù)交換的情況下，另一方當(dāng)事人并不能確認(rèn)復(fù)印件的真實(shí)性，尤其是一方當(dāng)事人提交的證據(jù)復(fù)印件質(zhì)量并不清晰的情況下，這都會(huì)影響到另一方當(dāng)事人對(duì)證據(jù)真實(shí)性的辨別，從而只能在質(zhì)證過程中對(duì)原件辨別之后才考慮申請(qǐng)鑒定與否。如果硬性要求申請(qǐng)人在庭審前的指定期限內(nèi)提出鑒定申請(qǐng)，有點(diǎn)脫離訴訟正常進(jìn)行的客觀實(shí)際，也有違誠實(shí)信用原則的要求。 45、鑒定材料未經(jīng)質(zhì)證的后果 《關(guān)于建立司法鑒定管理與使用銜接機(jī)制的意見》：鑒定機(jī)構(gòu)接受法院委托鑒定后，不得私自接收當(dāng)事人提交而未經(jīng)法院確認(rèn)的鑒定材料。 這意味，鑒定機(jī)構(gòu)只能接收已經(jīng)法庭認(rèn)定的鑒定材料，而法庭對(duì)鑒定材料的認(rèn)證無疑建立在當(dāng)事人質(zhì)證的基礎(chǔ)之上。 如鑒定材料未經(jīng)質(zhì)證，屬于鑒定程序一般違法。實(shí)務(wù)上有不少案件被二審發(fā)回重審?？梢酝ㄟ^嗣后補(bǔ)充質(zhì)證、補(bǔ)充鑒定的方式彌補(bǔ)；也可以通過對(duì)異議部分單獨(dú)作出鑒定意見方式彌補(bǔ)。 46、何謂鑒定程序嚴(yán)重違法 鑒定程序包括委托、受理、鑒定材料采集、鑒定實(shí)施、制作鑒定文書等。鑒定程序違法可發(fā)生在鑒定程序的各個(gè)階段。 常見的鑒定程序嚴(yán)重違法有鑒定人沒有依法回避，還有有證據(jù)表明鑒定人收受一方當(dāng)事人禮物。 如果鑒定程序嚴(yán)重違法，無論是否有可能導(dǎo)致鑒定意見錯(cuò)誤，依照《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第27條規(guī)定，不能作為證據(jù)使用，且異議方有權(quán)申請(qǐng)重新鑒定。 實(shí)務(wù)上，不管是否重新鑒定，任何一方當(dāng)事人可自行委托另一個(gè)鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)官方委托形成的鑒定意見進(jìn)行再次鑒定或鑒別，以攻擊其可靠性和科學(xué)性，這是一個(gè)比較好的訴訟策略。 47、鑒定報(bào)告有效期問題 鑒定報(bào)告超過有效期，關(guān)聯(lián)性還是應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，也不能說該證據(jù)不合法，它仍然具有證據(jù)資格，可作為證據(jù)使用，只是鑒定報(bào)告的證明力可能受到影響。 48、鑒定意見的審查 合法性四個(gè)方面 （1）鑒定主體的合法性 鑒定主體的合法性要對(duì)鑒定機(jī)構(gòu)是否具備相應(yīng)的資格及鑒定人是否具備相應(yīng)的資格兩個(gè)方面考慮。 有些案件需要鑒定的事項(xiàng)在法院鑒定名冊(cè)庫內(nèi)未必有專門的司法鑒定機(jī)構(gòu)，但法庭為了解決專門性問題帶來的難題，也會(huì)委托社會(huì)相關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，這種鑒定主體未必違法。 （2）鑒定程序的合法性 （3）鑒定意見形式的合法性 （4）鑒定人是否違反法定的出庭作證義務(wù) 鑒定人出具鑒定意見后，在當(dāng)事人有異議或者法院認(rèn)為有必要時(shí)，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證接受咨詢。 如果鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭而未出庭的，鑒定意見不予采納。 真實(shí)性十個(gè)方面 （1）檢材是否真實(shí)、完整 （2）樣本是否真實(shí)、充分 （3）原理是否科學(xué) （4）鑒定方法和操作過程是否規(guī)范 （5）適用依據(jù)是否正確 （6）儀器、設(shè)備是否有效、先進(jìn) （7）鑒定時(shí)機(jī)是否成熟 （8）鑒定意見是否明顯違背常理 （9）鑒定意見與已知事實(shí)或其他證據(jù)是否明顯不一致 （10）鑒定意見是否系鑒定人故意不實(shí)出具 證明力問題 鑒定意見可以分為確定性鑒定意見和非確定性鑒定意見，注意不能把非確定性鑒定意見混同于鑒定意見結(jié)論不明確。 49、鑒定意見其他問題 當(dāng)事人認(rèn)為鑒定意見錯(cuò)誤，能否起訴鑒定機(jī)構(gòu)要求賠償？不能，鑒定機(jī)構(gòu)接受法院的委托進(jìn)行鑒定并出具鑒定意見的行為，屬于法院調(diào)查取證的行為，鑒定機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人之間并未發(fā)生財(cái)產(chǎn)和人身關(guān)系，不屬于民事訴訟受理范圍。 當(dāng)事人對(duì)鑒定意見存在異議，可否提起訴訟要求確認(rèn)鑒定意見無效？不行，法院委托鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定意見，僅是一種訴訟證據(jù)，證據(jù)不是法律行為，其不具有可訴性，也不屬于民事訴訟受理范圍。 50、當(dāng)事人陳述是證據(jù)的法定表現(xiàn)形式之一，但其證明力較弱。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院對(duì)當(dāng)事人的陳述，應(yīng)當(dāng)結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù) 51、當(dāng)事人陳述是指案件的當(dāng)事人向法院提出的關(guān)于案件事實(shí)和證明這些事實(shí)情況的陳述，只能限定在訴訟過程中。 52、當(dāng)事人陳述限于當(dāng)事人在訴訟過程中所作的對(duì)案件事實(shí)的陳述，不包括當(dāng)事人對(duì)于非案件事實(shí)的陳述。 53、當(dāng)事人陳述范圍的擴(kuò)大 訴訟代理人在授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)案件事實(shí)的陳述，視為當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)的陳述； 專家輔助人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，也視為當(dāng)事人的陳述。 54、慎重對(duì)待對(duì)方當(dāng)事人的陳述 對(duì)方當(dāng)事人的陳述，可能試探性陳述了自己尚未有根據(jù)的事實(shí)，而我方當(dāng)事人可能變相或間接承認(rèn)了該事實(shí)，導(dǎo)致訴訟中處于不利地位。 預(yù)備性答辯——我方當(dāng)事人根本就沒有違約；即使我方當(dāng)事人違約，對(duì)方訴請(qǐng)的違約金過高。再如我方堅(jiān)信被告人是無罪的，如果法庭不采納我方的無罪辯護(hù)意見，則被告人也具有如下可從輕或減輕處罰的情節(jié)。 “預(yù)備性答辯”也是一比較好的訴訟策略。 注：本文是《民事訴訟證據(jù)運(yùn)用與實(shí)務(wù)技巧》（王新平著）一書所作的讀書筆記，如需詳細(xì)學(xué)習(xí)，敬請(qǐng)閱讀原書。
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