(一)  什么是營利法人

2017年10月1日正式實施的《民法總則》將法人的類別分為營利法人、非營利法人和特別法人，其中營利法人包括了有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。《民法總則》直接關(guān)于營利法人的規(guī)定共計11條，內(nèi)容涵蓋營利法人的定義、營利法人的組織機構(gòu)、營利法人出資人權(quán)利限制、營利法人關(guān)聯(lián)交易、營利法人決議的撤銷等，該等規(guī)定具有普適性，適用于所有營利法人。

為將營利法人與非營利法人從本質(zhì)上區(qū)別開，《民法總則》對營利法人和非營利法人作了規(guī)定?！睹穹倓t》第七十六規(guī)定：“以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。”如何理解營利法人的定義？我們認(rèn)為應(yīng)不以主觀目的為導(dǎo)向，而以客觀權(quán)利為導(dǎo)向判斷法人的性質(zhì)，也即，判斷營利法人的本質(zhì)要素是股東等出資人是否可以取得利潤并進行分配，股東等出資人享有取得利潤的權(quán)利的為營利法人，不允許向出資人、設(shè)立人、或者會員分配所取得的利潤的為非營利法人。有限責(zé)任公司和股份有限公司是營利法人的典型代表。

那么《民法總則》規(guī)定的“其他企業(yè)法人”又包括哪些呢？《民法總則》沒有直接給出回答。我們可以從有關(guān)企業(yè)法人登記的規(guī)定中一探究竟?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》（2016年修訂）第二條的規(guī)定“具備法人條件的下列企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定辦理企業(yè)法人登記：（一）全民所有制企業(yè)；（二）集體所有制企業(yè)；（三）聯(lián)營企業(yè)；（四）在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)；（五）私營企業(yè)；（六）依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”。前述規(guī)定可以理解為我國目前企業(yè)法人的全部分類，而公司法人則作為典型的企業(yè)法人形式根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》辦理公司法人登記。故而，在設(shè)立登記管理上，公司企業(yè)法人與其他企業(yè)法人相區(qū)別。我們也據(jù)此可以判斷，《民法總則》所指的其他企業(yè)法人將包括全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、聯(lián)營企業(yè)法人及中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。由于《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（2016年修訂）第四條第一款規(guī)定“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司”、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》（2017年修訂）第十四條第一款規(guī)定“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司”、《外資企業(yè)法實施細(xì)則》（2014年修訂）第十八條第一款規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式應(yīng)為有限責(zé)任公司”。據(jù)此，中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的法人形式均為公司法人。

應(yīng)特別說明的是，聯(lián)營企業(yè)屬于歷史的產(chǎn)物，根據(jù)《民法通則》第五十一條的規(guī)定和第五十二條的規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)分為法人型聯(lián)營企業(yè)與合伙型聯(lián)營企業(yè)。根據(jù)法人型聯(lián)營企業(yè)的定義“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔(dān)民事責(zé)任，具備法人條件的，經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格”。法人型聯(lián)營形式要求參加聯(lián)營的各方以資金、實物、技術(shù)、土地使用權(quán)、房產(chǎn)等進行投資形成企業(yè)的注冊資本，企業(yè)經(jīng)合法登記注冊取得法人資格。根據(jù)《關(guān)于<中華人民共和國民法通則（草案）>的說明》(1986年4月2日在第六屆全國人民代表大會第四次會議)，《民法通則》規(guī)定聯(lián)營的立法目的是“為了有利于企業(yè)之間和企業(yè)、事業(yè)單位之間橫向聯(lián)營的健康發(fā)展，草案作了以下規(guī)定：第一，企業(yè)之間和企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的，依法向工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。第二，企業(yè)之間和企業(yè)、事業(yè)單位之間共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，依照法律或者協(xié)議規(guī)定負(fù)有連帶責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任”。當(dāng)時的環(huán)境下，《公司法》與《合伙企業(yè)法》均未頒布，因而《民法通則》僅作了原則性的規(guī)定。從實踐來看，法人型聯(lián)營企業(yè)與合伙型聯(lián)營企業(yè)已分別適用《公司法》與《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)我們在企業(yè)信用信息系統(tǒng)查詢的聯(lián)營企業(yè)法人，均以公司法人的形式呈現(xiàn)。因而，《民法總則》所指的其他企業(yè)法人主要包括全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人。

(二)  營利性民辦學(xué)校是否屬于營利法人

那么營利性民辦學(xué)校是否屬于營利法人呢？來看看營利性民辦學(xué)校幾個重要的特征。

法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。新《民促法》第十條第三款規(guī)定“民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)具備法人條件”，從而直接排除了歷史上曾經(jīng)存在的民辦學(xué)校采用民辦非企業(yè)單位（個人）或者民辦非企業(yè)單位（合伙）等非法人組織形式。

營利法人最本質(zhì)的要素是投資人可以分配利潤。新《民促法》第十九條第三款規(guī)定“營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理”。肯定了民辦學(xué)校舉辦者取得辦學(xué)收益的權(quán)利，拋棄原有不明性質(zhì)的“合理回報”的表述，與《民法總則》關(guān)于營利法人的定義相契合。

新《民促法》第五十九條第二款規(guī)定“……營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理”?！豆痉ā肥堑湫偷倪m用于有限責(zé)任公司與股份有限公司這兩類營利法人的法律。營利性民辦學(xué)校的剩余資產(chǎn)按照《公司法》的規(guī)定處理，表明營利性民辦學(xué)校屬于營利法人。

(三)  營利性民辦學(xué)校應(yīng)登記為何種營利性法人

在我們了解營利性民辦學(xué)校屬于營利法人后，另一個問題是：營利性民辦學(xué)校應(yīng)登記為何種法人？新《民促法》也沒有給出答案。

我們仔細(xì)分析新《民促法》的規(guī)定后，不難發(fā)現(xiàn)新《民促法》僅明確民辦學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照《公司法》等有關(guān)法律處理，清算后剩余財產(chǎn)按照公司法處理，那么是不是可以理解為新《民促法》修改時已經(jīng)慎重考慮了營利性民辦學(xué)校的各個方面的法律適用，基于營利性民辦學(xué)校的特殊性，僅明確辦學(xué)結(jié)余和剩余財產(chǎn)兩個維度按照《公司法》的規(guī)定處理是立法有意為之？然而根據(jù)《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖橛邢挢?zé)任公司或股份有限公司，這意味著營利性民辦學(xué)校不得再登記為其他形式的營利法人。

那么工商總局這樣的限制性解釋合理嗎？營利性民辦學(xué)校是否只能登記成公司？是否有可能登記為其他法人類型？

根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（2009年修訂）的規(guī)定，全民所有制企業(yè)是依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位。企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。但營利性民辦學(xué)校的財產(chǎn)不屬于全民所有，不符合法律對全民所有制企業(yè)的定性。

《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》（國務(wù)院令第666號，2016年修訂）規(guī)定：“城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)是財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有、實行共同勞動、在分配方式上以按勞分配為主體的社會主義經(jīng)濟組織。”與全民所有企業(yè)類似，營利性民辦學(xué)校的財產(chǎn)不屬于群眾集體所有，分配方式與集體所有制企業(yè)也有本質(zhì)差異，因此營利性民辦學(xué)校不是集體所有制企業(yè)。

公司法人屬于私營企業(yè)法人，公司財產(chǎn)依法由公司法人享有，股東依法可以分配利潤。營利性民辦學(xué)校與公司法人本質(zhì)最為契合，在現(xiàn)有法律規(guī)定的企業(yè)法人類型中，營利性民辦學(xué)校登記為公司法人具有合理性。

此外，我們也可以從新《民促法》立法說明中找到立法者的觀點。由全國人大常務(wù)委員會法工委行政法室副主任黃薇主編的《<中華人民共和國民辦教育促進法>實用問答》，對新《民促法》修改的背景、意義和精神進行解答。“從性質(zhì)上看，營利性民辦學(xué)校屬于公司，舉辦者可以從辦學(xué)結(jié)余中分配利潤?！ぁぁぁぁぁ?yīng)當(dāng)說明的是，營利性民辦學(xué)校并不等同于一般的公司，必須體現(xiàn)民辦教育的公益性，必須遵守法律、法規(guī)，貫徹國家的教育方針，保障教育質(zhì)量，致力于培養(yǎng)社會建設(shè)事業(yè)的各類人才，不能將營利作為學(xué)校的唯一目標(biāo)，更不能通過舉辦學(xué)校牟取暴利”。¹可見，在立法層面，是將營利性民辦學(xué)校作為公司看待的。

基于上述，由于營利性民辦學(xué)校不屬于全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)，也未出現(xiàn)其他營利法人具體體例，因此，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）規(guī)定要求營利性民辦學(xué)校登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司有其合理性和必要性。

通過對比分析《民法總則》、《公司法》與新《民促法》、《國務(wù)院關(guān)于鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā) [2016] 81號）、《教育部等五部門關(guān)于印發(fā)<民辦學(xué)校分類登記實施細(xì)則>的通知》（教發(fā)[2016]19號）的規(guī)定，若前述規(guī)定同時適用于營利性民辦學(xué)校時，將產(chǎn)生法律適用的沖突。以下，我們以營利性民辦學(xué)校為切入視角，從組織結(jié)構(gòu)及終止清算兩個維度對比分析前述沖突。

(一)  營利性民辦學(xué)校的組織機構(gòu)

根據(jù)新《民促法》的規(guī)定，民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)設(shè)立學(xué)校理事會、董事會或其他形式的決策機構(gòu)，并建立相應(yīng)的監(jiān)督機制，即營利性民辦學(xué)校的組織機構(gòu)包括決策機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)，未明確設(shè)置執(zhí)行機構(gòu)。但《民法總則》關(guān)于營利法人的組織機構(gòu)包括權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)?！豆痉ā穼M織機構(gòu)設(shè)置的鮮明特點之一是機構(gòu)法定：組織機構(gòu)分為權(quán)力機構(gòu)（股東會或股東大會）、執(zhí)行機構(gòu)（董事會或者執(zhí)行董事）和監(jiān)督機構(gòu)（監(jiān)事會或者監(jiān)事）?？梢姡?strong>民辦學(xué)校與公司的組織機構(gòu)存在較大的不同。

民辦學(xué)校的董事會與公司法人的董事會也有著本質(zhì)的區(qū)別。根據(jù)新《民促法》等專門適用于民辦學(xué)校的規(guī)范性文件，民辦學(xué)校的董事會是民辦學(xué)校的最高決策機構(gòu)，理論上應(yīng)相當(dāng)于最高權(quán)力機構(gòu)。我們可以對民辦學(xué)校的董事會職權(quán)與股東會的職權(quán)作簡單的對比（以有限責(zé)任公司為例）。

從前述對比表格中，可以看出民辦學(xué)校的董事會是民辦學(xué)校最高決策機構(gòu)，民辦學(xué)校的重大事項應(yīng)經(jīng)董事會決議。公司的股東會作為最高權(quán)力機構(gòu)，重大事項需經(jīng)股東會同意。我們有理由認(rèn)為，新《民促法》規(guī)定的作為民辦學(xué)校最高決策機構(gòu)的董事會，是營利性民辦學(xué)校的權(quán)力機構(gòu)，系與有限責(zé)任公司股東會相對應(yīng)的組織機構(gòu)?；诿褶k學(xué)校的公益屬性，民辦學(xué)校的最高權(quán)力機構(gòu)不由全體舉辦者構(gòu)成，而是由舉辦者或者其代表、校長、教職工代表等人員組成（新《民促法》二十一條規(guī)定），此外，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2016〕81號）第十九條的要求，董事會成員還應(yīng)包括黨組織負(fù)責(zé)人。根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原則，民辦學(xué)校的組織機構(gòu)設(shè)置上應(yīng)優(yōu)先適用《民促法》的規(guī)定。

將董事會作為最高權(quán)力機構(gòu)并非新《民促法》的先例，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第六條第二款規(guī)定：“董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。”《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十條規(guī)定：“董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題?！?/p>

對此，我們認(rèn)為，營利性民辦學(xué)校登記為公司時，董事會作為權(quán)力機構(gòu)，對于新《民促法》沒有具體明確規(guī)定的職權(quán)，可參考《公司法》股東會職權(quán)的規(guī)定，通過民辦學(xué)校的章程進行細(xì)化規(guī)定，從而調(diào)解新《民促法》與《公司法》之間的沖突。

新《民促法》尚未明確規(guī)定營利性民辦學(xué)校的執(zhí)行機構(gòu)，但特殊規(guī)定了校長的任職資質(zhì)以及校長的職權(quán)。民辦學(xué)校的校長負(fù)責(zé)學(xué)校的教育教學(xué)和行政管理工作，可以說，校長職位在民辦學(xué)校中至關(guān)重要，扮演著行政機構(gòu)負(fù)責(zé)人的角色。我們也通過對比的方式看看民辦學(xué)校校長的職權(quán)與公司董事會職權(quán)的重合度。

通過比較可以發(fā)現(xiàn)，民辦學(xué)校校長的職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會職權(quán)差距較大，有限責(zé)任公司由經(jīng)理一職負(fù)責(zé)公司的具體管理及決策的執(zhí)行。實際上，民辦學(xué)校校長兼具了董事會及經(jīng)理的部分職權(quán)，但民辦學(xué)校的校長并未作為單獨的機構(gòu)設(shè)置，《教育部人力資源社會保障部工商總局關(guān)于印發(fā)<營利性民辦學(xué)校監(jiān)督管理實施細(xì)則>的通知》第十六條規(guī)定：“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)建立董事會、監(jiān)事（會）、行政機構(gòu)，同時建立黨組織、教職工（代表）大會和工會。”我們理解，民辦學(xué)校可以通過組建校務(wù)委員會等機構(gòu)作為民辦學(xué)校的行政機構(gòu)（執(zhí)行機構(gòu)），可以通過章程明確學(xué)校的執(zhí)行機構(gòu)與職權(quán)，具體行使學(xué)校的管理權(quán)。

《國務(wù)院關(guān)于鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》提出了“健全董事會（理事會）和監(jiān)事（會）制度，董事會（理事會）和監(jiān)事（會）成員依據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的權(quán)限和程序共同參與學(xué)校的辦學(xué)和管理”的要求。《教育部人力資源社會保障部工商總局關(guān)于印發(fā)<營利性民辦學(xué)校監(jiān)督管理實施細(xì)則>的通知》第十八條規(guī)定：“營利性民辦學(xué)校監(jiān)事會中教職工代表不得少于1/3，主要履行以下職權(quán)：（一）檢查學(xué)校財務(wù)。（二）監(jiān)督董事會和行政機構(gòu)成員履職情況。（三）向教職工（代表）大會報告履職情況。（四）國家法律法規(guī)和學(xué)校章程規(guī)定的其他職權(quán)。”由此，奠定了營利性民辦學(xué)校的監(jiān)督機制，民辦學(xué)?？梢酝ㄟ^章程綜合《民法總則》與《公司法》關(guān)于監(jiān)事的要求，對民辦學(xué)校的監(jiān)督機構(gòu)的職權(quán)進行規(guī)定。

(二)  營利性民辦學(xué)校的終止與清算

新《民促法》規(guī)定的民辦學(xué)校的終止事由與清算程序與《公司法》規(guī)定的法人終止事由與清算程序也有較大的沖突。我們來具體分析：

新《民促法》第五十六條的規(guī)定，民辦學(xué)校法定終止的事由包括“（一）根據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的要求終止，并經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的；（二）被吊銷辦學(xué)許可證的；（三）因資不抵債無法繼續(xù)辦學(xué)的”。新《民促法》保留了原有民辦學(xué)校的終止事由，并未對此進行修改。無論是營利性民辦學(xué)校還是非營利性民辦學(xué)校的終止事由均一致。

但是，營利法人終止事由的規(guī)定則更為細(xì)致?！睹穹倓t》第六十八條的規(guī)定，法人終止的原因包括“（一）法人解散；（二）法人被宣告破產(chǎn)；（三）法律規(guī)定的其他原因”。程序上法人終止需要完成清算并辦理注銷登記手續(xù)?！睹穹倓t》第六十九條進一步規(guī)定，法人解散的事由包括“（一）法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）法人權(quán)利機構(gòu)決議解散；（三）因法人合并或分立需要解散；（四）法人依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、登記證書，被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）法律規(guī)定的其他情形”?！豆痉ā逢P(guān)于公司法人終止事由與《民法總則》的規(guī)定一致。前述法人終止事由適用于所有法人類別，那么原則上也應(yīng)適用于營利性民辦學(xué)校，且民辦學(xué)校登記為公司時，《公司法》規(guī)定的解散事由原則上也將適用于營利性民辦學(xué)校。

對比來看，新《民促法》沒有區(qū)分營利性民辦學(xué)校與非營利性民辦學(xué)校，營利性民辦學(xué)校享有更多的辦學(xué)自主權(quán)，對于終止的事由也應(yīng)屬于辦學(xué)自主權(quán)的范疇。此外，新《民促法》沒有明確民辦學(xué)校是否適用破產(chǎn)的方式，僅提及因資不抵債無法辦學(xué)而終止，資不抵債實質(zhì)上即民辦學(xué)校破產(chǎn)。新《民促法》也允許民辦學(xué)校章程對民辦學(xué)校的終止事由進行細(xì)化規(guī)定，因此，在民辦學(xué)校終止事由上，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮營利性民辦學(xué)校章程的作用，結(jié)合《民法總則》的規(guī)定，在章程中對民辦學(xué)校的終止事由進行豐富和完善。

(1) 清算組織

《民法總則》、《公司法》及新《民促法》均對法人的清算組織作出規(guī)定。根據(jù)《民法總則》第七十條的規(guī)定，“除合并或者分立的情形外，法人解散時，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進行清算；如果清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，主管機關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。清算義務(wù)人包括法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員”。第七十一條規(guī)定，“法人的清算程序和清算組職權(quán)，依照有關(guān)法律的規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定”?！豆痉ā返谝话侔耸龡l規(guī)定：“公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算?！ぁぁぁぁぁび馄诓怀闪⑶逅憬M進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。”據(jù)此，除因合并或者分立的情形外，無論基于何種事由，法人解散時，法人負(fù)有成立清算組自行清算的義務(wù)。如法人怠于自行清算，則債權(quán)人可以申請法院指定有關(guān)人員組成清算組。

而新《民促法》第五十八條規(guī)定：“民辦學(xué)校自己要求終止的，由民辦學(xué)校組織清算；被審批機關(guān)依法撤銷的，由審批機關(guān)組織清算；因資不抵債無法繼續(xù)辦學(xué)而被終止的，由人民法院組織清算。”由此可見，清算組織因民辦學(xué)校終止原因的不同而有所差別。除了民辦學(xué)校自行終止外，新《民促法》未規(guī)定民辦學(xué)校在其終止時負(fù)有成立清算組進行清算的義務(wù)；并且在民辦學(xué)校怠于自行成立清算組時，新《民促法》亦未規(guī)定相應(yīng)的救濟程序?？梢?，新《民促法》關(guān)于民辦學(xué)校終止后清算的規(guī)定會在執(zhí)行過程中捉襟見肘。

對此，我們認(rèn)為營利性民辦學(xué)?？梢园l(fā)揮其章程的作用，綜合考慮新《民促法》及《公司法》的相關(guān)規(guī)定，使民辦學(xué)校的清算組織的組成與兩部法律的規(guī)定相協(xié)調(diào)，從而將前述問題加以明確。

(2) 營利性民辦學(xué)校的債務(wù)清償及剩余財?shù)姆峙?/strong>

新《民促法》對民辦學(xué)校的債務(wù)清償順序、剩余財產(chǎn)的分配及其法律適用有著明確的規(guī)定。其第五十九條規(guī)定：“對民辦學(xué)校的財產(chǎn)按照下列順序清償：（一）應(yīng)退受教育者學(xué)費、雜費和其他費用；（二）應(yīng)發(fā)教職工的工資及應(yīng)繳納的社會保險費用；（三）償還其他債務(wù)。非營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營利性學(xué)校辦學(xué)；營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理?！蓖瑫r，《民辦教育促進法實施條例（送審稿）》第十九條規(guī)定：“民辦學(xué)校的章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定下列主要事項：······（八）學(xué)校自行終止的事由，剩余資產(chǎn)處置的辦法和程序?！倍豆痉ā返谝话侔耸鶙l第二款規(guī)定“公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。”

我們理解基于辦學(xué)目的，受教育者的利益應(yīng)首先被保護，債務(wù)清償?shù)捻樞驊?yīng)首先考慮新《民促法》的適用。當(dāng)然，“償還其他債務(wù)”的順序仍可進一步細(xì)化，清償債務(wù)后剩余產(chǎn)生的分配方式也可在章程中進一步明確。

通過前述的分析，我們可以看出，新《民促法》對營利性民辦學(xué)校在組織機構(gòu)及終止清算兩方面的規(guī)定與《公司法》的規(guī)定存在較大的區(qū)別，這將造成二者在法律適用上的沖突。但是無論是新《民促法》還是《公司法》均給與法人較大的自治空間，對于新《民促法》與《公司法》的沖突，在很大程度上可以通過學(xué)校章程的自治規(guī)則予以協(xié)調(diào)處理，民辦學(xué)校章程也不應(yīng)是有關(guān)部門給出范本后千篇一律，而是應(yīng)根據(jù)民辦學(xué)校的辦學(xué)實際進行個性化設(shè)計。

鑒于此，我們認(rèn)為，營利性民辦學(xué)校在制定其章程時可以綜合考慮新《民促法》、《民法總則》及《公司法》的相關(guān)規(guī)范，使新《民促法》和《公司法》的規(guī)定在學(xué)校章程中得以協(xié)調(diào)，從而避免法律適用上的困惑。具體而言，營利性民辦學(xué)校在制定章程時，可考慮如下幾個方面：

1.黃薇主編，《<中華人民共和國民辦教育促進法>實用問答》，中國民主法制出版社，2016.12.