【案情】

某縣市場(chǎng)監(jiān)管行政執(zhí)法人員在監(jiān)督檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)，某幼兒園食堂采購醬油，未查驗(yàn)供貨方許可證和相關(guān)證明文件。

【分歧】

對(duì)幼兒園如何定性處罰，執(zhí)法人員產(chǎn)生了兩種不同意見：

第一種意見認(rèn)為，按《食品安全法》第五十三條第一款定性，依據(jù)第一百二十六條第一款第三項(xiàng)處罰。理由：

按照《食品安全法》第二條“在中華人民共和國境內(nèi)從事下列活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守本法：（一）食品生產(chǎn)和加工（以下稱食品生產(chǎn)），食品銷售和餐飲服務(wù)（以下稱食品經(jīng)營）；……”和《食品經(jīng)營許可管理辦法》第二條“在中華人民共和國境內(nèi)，從事食品銷售和餐飲服務(wù)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)依法取得食品經(jīng)營許可”的規(guī)定，餐飲服務(wù)提供者也屬于食品經(jīng)營者，因此《食品安全法》第五十三條第一款“食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)供貨者的許可證和食品出廠檢驗(yàn)合格證或者其他合格證明（以下稱合格證明文件）”的規(guī)定同樣適用于餐飲服務(wù)提供者，違者應(yīng)依據(jù)第一百二十六條“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級(jí)以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：……（三）食品、食品添加劑生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)貨時(shí)未查驗(yàn)許可證和相關(guān)證明文件，或者未按規(guī)定建立并遵守進(jìn)貨查驗(yàn)記錄、出廠檢驗(yàn)記錄和銷售記錄制度；……”的規(guī)定進(jìn)行處罰。

第二種意見認(rèn)為，按《食品安全法》第五十五條第一款定性，依據(jù)第一百二十六條第一款第十三項(xiàng)處罰。

【評(píng)析】

筆者贊同第二種意見。理由：

《食品安全法》第五十五條第一款“餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定并實(shí)施原料控制要求，不得采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料”的規(guī)定，是2015年修訂《食品安全法》新增加的內(nèi)容。

對(duì)本款規(guī)定的涵義，由全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)行政法室編著、中國法制出版社出版的《〈中華人民共和國食品安全法〉解讀》中作了如下解讀：“餐飲服務(wù)提供者要確保食品原料安全，從源頭上控制采購的食品原料，就應(yīng)制定并實(shí)施食品原料采購標(biāo)準(zhǔn)或具體措施。對(duì)食品原料采購標(biāo)準(zhǔn)、采購措施和應(yīng)采購的食品原料作出詳細(xì)具體記錄。如原料的產(chǎn)地、性能、數(shù)量、包裝要求等等，采購時(shí)要索取證明文件，并做好采購記錄，便于溯源?！?/span>

這表明《食品安全法》第五十五條第一款要求餐飲服務(wù)提供者“制定并實(shí)施原料控制要求”的規(guī)定，已經(jīng)包含（但不限于）要求餐飲服務(wù)提供者履行進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)的內(nèi)容，屬于對(duì)餐飲服務(wù)提供者規(guī)定的“特別條款”（《食品安全法》第五十三條第一款的規(guī)定是針對(duì)所有食品經(jīng)營者的“普通條款”）。

筆者認(rèn)為，對(duì)餐飲服務(wù)提供者不履行進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)違法行為，從檢查其是否“制定并實(shí)施原料控制要求”入手，違者按違反《食品安全法》第五十五條第一款未按規(guī)定制定實(shí)施原料控制要求（經(jīng)營過程控制要求）定性，依據(jù)《食品安全法》第一百二十六條“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級(jí)以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：……（十三）食品生產(chǎn)企業(yè)、餐飲服務(wù)提供者未按規(guī)定制定、實(shí)施生產(chǎn)經(jīng)營過程控制要求?！钡囊?guī)定進(jìn)行處罰，符合“特別條款優(yōu)于普通條款”的法律適用原則，因此更為恰當(dāng)。

附：《食品安全法》相關(guān)規(guī)定

第五十三條　食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)供貨者的許可證和食品出廠檢驗(yàn)合格證或者其他合格證明（以下稱合格證明文件）。

　　……

第五十五條　餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定并實(shí)施原料控制要求，不得采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料。倡導(dǎo)餐飲服務(wù)提供者公開加工過程，公示食品原料及其來源等信息。

餐飲服務(wù)提供者在加工過程中應(yīng)當(dāng)檢查待加工的食品及原料，發(fā)現(xiàn)有本法第三十四條第六項(xiàng)規(guī)定情形的，不得加工或者使用。

第一百二十六條　違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級(jí)以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：

……

（三）食品、食品添加劑生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)貨時(shí)未查驗(yàn)許可證和相關(guān)證明文件，或者未按規(guī)定建立并遵守進(jìn)貨查驗(yàn)記錄、出廠檢驗(yàn)記錄和銷售記錄制度；

……

（十三）食品生產(chǎn)企業(yè)、餐飲服務(wù)提供者未按規(guī)定制定、實(shí)施生產(chǎn)經(jīng)營過程控制要求。

餐具、飲具集中消毒服務(wù)單位違反本法規(guī)定用水，使用洗滌劑、消毒劑，或者出廠的餐具、飲具未按規(guī)定檢驗(yàn)合格并隨附消毒合格證明，或者未按規(guī)定在獨(dú)立包裝上標(biāo)注相關(guān)內(nèi)容的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門依照前款規(guī)定給予處罰。

食品相關(guān)產(chǎn)品生產(chǎn)者未按規(guī)定對(duì)生產(chǎn)的食品相關(guān)產(chǎn)品進(jìn)行檢驗(yàn)的，由縣級(jí)以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門依照第一款規(guī)定給予處罰。

食用農(nóng)產(chǎn)品銷售者違反本法第六十五條規(guī)定的，由縣級(jí)以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門依照第一款規(guī)定給予處罰。