掌握便捷高效的法律文獻(xiàn)查找方法和技巧,是律師的必備素養(yǎng),能夠幫助律師迅速判斷和解決法律理論和實(shí)踐的各種問(wèn)題。在今天的推文中,作者將為大家分享,從檢索前、檢索中到檢索后,究竟該如何進(jìn)行體系化的法律檢索。 大數(shù)據(jù)思維的科學(xué)基礎(chǔ)是“香農(nóng)信息論”,而信息論的本質(zhì)就是利用數(shù)據(jù)(信息)消除不確定性。對(duì)于律師來(lái)說(shuō),需要解決的就是客戶的需求與結(jié)果之間的不確定性,通過(guò)利用自身的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)以及邏輯推理,解決這種不確定性,從而獲得自己想要的結(jié)果。因此,在講述法律檢索之前,需要明確大數(shù)據(jù)思維的科學(xué)基礎(chǔ)是香農(nóng)的信息論。 一、檢索前 1、對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)的有效利用,可以減少或消除不確定性 解讀:引言當(dāng)中提到,律師工作就是減少或消除客戶需求與結(jié)果之間的不確定性,即客戶提供的信息如何有效識(shí)別并整理,數(shù)據(jù)庫(kù)中存儲(chǔ)的對(duì)本案有利的信息如何識(shí)別。律師的工作就是從客戶需求出發(fā),運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)和知識(shí),給出解決方案。 如果把律師大腦中的“經(jīng)驗(yàn)“比作數(shù)據(jù)庫(kù),把客戶的需求比作關(guān)鍵詞,解決方案產(chǎn)生的過(guò)程就是通過(guò)將關(guān)鍵詞輸入“經(jīng)驗(yàn)”這個(gè)數(shù)據(jù)庫(kù)的話。 那么,現(xiàn)有的豐富的數(shù)據(jù)庫(kù)就可以變成青年律師的”外腦“。通過(guò)檢索技能的提升,就可以最大限度的利用數(shù)據(jù)庫(kù)這個(gè)”外腦“,減少或消除不確定性,從而幫助青年律師快速成長(zhǎng)。因此,學(xué)會(huì)快速調(diào)用數(shù)據(jù)庫(kù)的資源為自己所用變得非常重要。 2、高級(jí)檢索可以加快減少不確定性,獲得更加精準(zhǔn)的結(jié)果 解讀:前文我們明白了,律師的工作就是利用數(shù)據(jù)(信息)消除不確定性,那么在這個(gè)過(guò)程中就需要解決一個(gè)效率問(wèn)題。在很多數(shù)據(jù)庫(kù)當(dāng)中,比如 Alpha 的大數(shù)據(jù)檢索,有“普通檢索“和”高級(jí)檢索“。兩者的區(qū)別在于,“普通檢索”通常一次只能輸入一個(gè)關(guān)鍵詞,而且無(wú)法準(zhǔn)確定位到相應(yīng)維度上,”高級(jí)檢索“可以一次性在不同維度上輸入不同關(guān)鍵詞,提升檢索的效率。 律師在使用數(shù)據(jù)庫(kù)的時(shí)候,不管是案例、法規(guī)還是司法觀點(diǎn)檢索,盡量使用高級(jí)檢索功能。從檢索的效率和精準(zhǔn)性來(lái)說(shuō)都是很重要的。 3、了解數(shù)據(jù)(信息)的編碼方式,可以更好的利用數(shù)據(jù)庫(kù) 解讀:信息的編碼需要解決兩個(gè)問(wèn)題——有效性和易辨識(shí),那么就需要對(duì)信息分類并存儲(chǔ)在不同的位置當(dāng)中。這就好比你家里的衣柜,如果大衣、內(nèi)衣、長(zhǎng)褲、短褲、襪子、鞋子等,都是分類放在不同的地方。當(dāng)你要找一件“毛呢大衣”的時(shí)候,就可以迅速定位到相應(yīng)位置,找到你需要的那件毛呢大衣。 同樣的,案例、法規(guī)和司法觀點(diǎn)等,也遵循著一套相似的邏輯,按照不同類別進(jìn)行存儲(chǔ)。對(duì)案例而言,就是按照裁判文書的寫作格式進(jìn)行存儲(chǔ)的,詳見(jiàn)下文。 4、法律檢索技能的全面提升是行業(yè)素養(yǎng)、法律要件和檢索邏輯的綜合作用 解讀:法律檢索水平的高低絕不僅僅是對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)使用的熟練程度,從整體出發(fā),數(shù)據(jù)庫(kù)的使用是基礎(chǔ)技能,更多的依賴于律師本人對(duì)相關(guān)行業(yè)的了解程度以及相關(guān)行業(yè)常用法律法規(guī)的熟悉程度。 例子:某律師接到一件涉及電影版權(quán)爭(zhēng)議的案件,從行業(yè)素養(yǎng)來(lái)講,應(yīng)當(dāng)需要了解電影的發(fā)行、制作等流程,明白電影的產(chǎn)生可能關(guān)聯(lián)到哪些主體;從法律要件來(lái)講,需要明白與娛樂(lè)、電影相關(guān)的法律法規(guī),比如《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》;從檢索邏輯上講,需要明白案例、法規(guī)、司法觀點(diǎn)、政府文件、政策等可以從何處獲得等等。因此,法律檢索技能的全面提升是上述三個(gè)方面的綜合體現(xiàn)。 在進(jìn)入正式的法律檢索之前,我們需要明確了解上面4個(gè)要點(diǎn),再開(kāi)始進(jìn)行檢索。 二、檢索中 1、運(yùn)用三英尺原則,從最緊要的事情入手 解讀:“三英尺”原則是美國(guó)海豹突擊隊(duì)訓(xùn)練的一個(gè)原則,在面對(duì)難以處理的復(fù)雜情況時(shí),從身邊最近(三英尺范圍)的事情入手,比如檢查裝備之類的,逐步展開(kāi)。律師如果面對(duì)一個(gè)案件時(shí),完全沒(méi)有任何檢索思路,不知道如何確定關(guān)鍵詞,可以運(yùn)用“三英尺”原則。 例子:某律師接到一個(gè)發(fā)明專利侵權(quán)糾紛,完全沒(méi)有任何檢索思路的時(shí)候,那么,至少可以先看看對(duì)方有沒(méi)有過(guò)往案例,即“當(dāng)事人”作為關(guān)鍵詞;也可以看看歸哪一級(jí)法院和哪個(gè)地區(qū)的法院管轄,即“法院”作為關(guān)鍵詞;在了解了管轄法院和當(dāng)事人信息之后,就可以逐步展開(kāi)檢索思路了。 2、帶著路標(biāo)去找可能的關(guān)鍵詞,再輸入相應(yīng)位置檢索 解讀:前面我們提到了信息編碼需要解決的兩個(gè)問(wèn)題——有效性和易辨識(shí),數(shù)據(jù)庫(kù)在存儲(chǔ)裁判文書(或其他文書)的時(shí)候,需要對(duì)信息進(jìn)行編碼,分成不同類別進(jìn)行存儲(chǔ)。我們以一份裁定書為例,說(shuō)明這樣一份裁定書將如何被“分解”存儲(chǔ)在數(shù)據(jù)庫(kù)的不同位置。 在一份裁定書當(dāng)中,有法院、文書類型、案號(hào)、當(dāng)事人、案由、本院認(rèn)為、裁判依據(jù)、裁判結(jié)果、法官、裁判日期等等,幾乎所有裁判文書都會(huì)包含這些信息,我們稱之為“路標(biāo)”。使用法律術(shù)語(yǔ)解決了信息編碼的有效性,保證在傳遞過(guò)程中不發(fā)生誤讀;而分類存儲(chǔ)解決了易辨識(shí)。 當(dāng)你需要去到數(shù)據(jù)庫(kù)當(dāng)中檢索之前,先在現(xiàn)有的材料當(dāng)中找一找,是否存在上述“路標(biāo)”,然后將路標(biāo)信息輸入不同的位置。比如你找到了路標(biāo)叫“北京”,這屬于一個(gè)地名,就可以放在“法院”這個(gè)位置。 例子:2018年3月中旬,國(guó)浩南京辦公室收到最高院第三巡回法庭發(fā)來(lái)的終審民事判決書,國(guó)浩南京律師代理承辦的民生銀行南京分行與常熟某物資公司、某鋼鐵公司等金融借款合同糾紛一案,駁回原審被告的上訴,維持原判。該案自2015年5月起訴至今,歷時(shí)三年時(shí)間,委托人民生銀行南京分行取得了案件的全部勝利。 我們根據(jù)上文的信息,可以找到如下“路標(biāo)”:最高人民法院、金融借款合同糾紛、國(guó)浩、民生銀行、常熟某物資公司、鋼鐵公司、維持原判、民事判決書、2018年、二審等。然后任選其中幾個(gè)路標(biāo),輸入相應(yīng)位置,就可以快速找到該份判決書。 3、擴(kuò)大檢索范圍,可以快速找到關(guān)鍵詞 解讀:對(duì)于很多律師來(lái)說(shuō),檢索當(dāng)中確定關(guān)鍵詞變成最困難的事情。然而,如果將關(guān)鍵詞=與案件事實(shí)有關(guān)的關(guān)鍵詞,則限定了“關(guān)鍵詞“的范圍,不如擴(kuò)大范圍。 從檢索的概念講,檢索就是“找東西“,關(guān)鍵詞只是找東西的“路標(biāo)”,與“案件事實(shí)有關(guān)的關(guān)鍵詞”只是路標(biāo)的一種而已,并非全部?jī)?nèi)容。 關(guān)于找關(guān)鍵詞的方法,以列表的方式展現(xiàn)如下(供參考): 特別提示:“關(guān)鍵詞”需要注意兩點(diǎn):1、最好是法言法語(yǔ),規(guī)范性表達(dá);2、最好是最小限度的詞語(yǔ)。 例子:甲方與乙方簽署了一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,后來(lái)因?yàn)橐曳經(jīng)]有付款,甲方請(qǐng)求解除該協(xié)議。 關(guān)鍵詞:“解除協(xié)議“、”股權(quán)轉(zhuǎn)讓“ “解除協(xié)議“并不是一個(gè)合格的關(guān)鍵詞,裁判文書當(dāng)中的規(guī)范表達(dá)應(yīng)該是:解除XX與XX之間的XX協(xié)議。即“解除”和“協(xié)議”之間存在其他內(nèi)容,需要間隔開(kāi)?!肮蓹?quán)轉(zhuǎn)讓”則可以,為了精準(zhǔn)檢索,也可以分開(kāi)“股權(quán)”和“轉(zhuǎn)讓”兩個(gè)詞檢索。 此外,我們也可以按照法官審理案件的思路,在不同階段找到該階段可能對(duì)應(yīng)的關(guān)鍵詞。 4、單一案件的處理可能涉及多個(gè)法律問(wèn)題的檢索,需要一一梳理并執(zhí)行 解讀:上述三種方法在解決單一檢索任務(wù)時(shí)可以使用,然而,律師處理一個(gè)案件,往往需要處理多個(gè)問(wèn)題。通常來(lái)說(shuō),應(yīng)該對(duì)如下主要部分進(jìn)行檢索:主體信息、管轄、訴求的依據(jù)、事實(shí)概述、我方意見(jiàn)、對(duì)方抗辯、背景知識(shí)等內(nèi)容。在面對(duì)每一個(gè)檢索任務(wù)時(shí)都可以嘗試上述方法。 例子:某律師接到一件外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)糾紛,在梳理材料過(guò)程中,首先需要確定管轄法院的地域和層級(jí),然后需要檢索專利糾紛賠償標(biāo)準(zhǔn),相應(yīng)法院的裁判尺度,以及對(duì)方的主體信息(以便于執(zhí)行和制定策略)等。 三、檢索后 1、使用前復(fù)查,避免錯(cuò)誤或遺漏 解讀:法條有兩個(gè)特性:1、法條是為社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)的,又常常滯后于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的速度;2、中國(guó)的超大規(guī)模性決定了,各地會(huì)有各地具體的規(guī)定指導(dǎo)司法審判。因此,當(dāng)律師完成了一項(xiàng)檢索任務(wù),在提交給法院之前或作為訴訟策略制定之前,需要對(duì)法條內(nèi)容復(fù)查一遍。 復(fù)查主要做兩項(xiàng)工作:1、時(shí)效性,是否已經(jīng)失效了,是否有新的法規(guī)出現(xiàn)了;2、適用對(duì)象和情形,在檢索的時(shí)候肯定會(huì)注意到該條內(nèi)容是否適用于本案,復(fù)查的目的就是進(jìn)一步確認(rèn)。 此外,對(duì)于案例檢索也是,看該案例是否有地域差異,案例中是否有不利于我方的裁判觀點(diǎn),是否具有代表性等等。 2、法律法規(guī)的檢索應(yīng)該關(guān)注大的部門法,更應(yīng)該關(guān)注小的規(guī)范性文件 解讀:全國(guó)人大常委會(huì)頒行的法律和國(guó)務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī),在全國(guó)范圍內(nèi)通用,然而中國(guó)的超大規(guī)模性就決定了一部通行全國(guó)的法律法規(guī),無(wú)法在細(xì)節(jié)上規(guī)定得很全面,各地會(huì)根據(jù)自身情況出臺(tái)一些解釋、指導(dǎo)意見(jiàn)、規(guī)范性文件乃至于會(huì)議紀(jì)要,這些文件實(shí)實(shí)在在指導(dǎo)著地方的司法審判工作。 因此,在進(jìn)行法律法規(guī)檢索的時(shí)候,除了關(guān)注通行全國(guó)的法律、法規(guī)和司法解釋之外,還應(yīng)該關(guān)注各地高級(jí)法院、人大常委會(huì)、省級(jí)政府、較大市的政府等出臺(tái)的相應(yīng)指導(dǎo)意見(jiàn)、規(guī)范性文件、會(huì)議紀(jì)要等等。 Alpha 法規(guī)庫(kù)當(dāng)中可以很方便地實(shí)現(xiàn)從一條法律條文,引導(dǎo)至行政法規(guī)、司法解釋、地方性司法文件等等內(nèi)容,實(shí)現(xiàn)法規(guī)檢索的體系化。 (Alpha法規(guī)庫(kù)的體系化檢索) 3、案例的檢索應(yīng)注意效力層級(jí)和地域差異 解讀:律師經(jīng)辦具體案件時(shí),往往會(huì)研究當(dāng)前法院或當(dāng)前法官審理的過(guò)往案件,從中找到裁判思路,有時(shí)候還會(huì)提交給當(dāng)前案件的審理法官。然而,在進(jìn)行案例檢索時(shí),應(yīng)當(dāng)注意效力層級(jí)和地域差異。 比如,《最高人民法院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》第七條:“最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例,各地人民法院審判此類案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照”。即,指導(dǎo)性案例,各地法院有參照的必要。對(duì)于公報(bào)案例,地方法院的典型案例,則沒(méi)有明文規(guī)定。在實(shí)操當(dāng)中可以記住口訣:“指導(dǎo)案例、全國(guó)參照;直系血親,可以考慮;旁系血親,重在參與”。 指導(dǎo)性案例,有明文規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)參照,因此,如果律師當(dāng)前經(jīng)辦的案件與某個(gè)指導(dǎo)性案例類似,則可以提交法院參考,法院應(yīng)當(dāng)做出評(píng)價(jià)。廣東省高級(jí)人民法院和廣州市中級(jí)人民法院則屬于“直系血親”,省高院的案例對(duì)于市中院而言,多多少少會(huì)重視一些,可以考慮;廣州市天河區(qū)人民法院對(duì)于廣州市越秀區(qū)人民法院而言,則屬于“旁系血親”,天河法院的案例在越秀法院法官審案過(guò)程中,則只是參與一些,更多的是作為案例研究,探尋趨勢(shì)使用。 4、檢索應(yīng)當(dāng)構(gòu)建自己的體系 解讀:當(dāng)律師經(jīng)辦一個(gè)案件的時(shí)候,檢索可以分為兩大塊:
因此,對(duì)于一名律師而言,什么樣的檢索信息來(lái)源可以查詢到什么信息,遇到一個(gè)案件的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)從哪幾個(gè)方面進(jìn)行檢索任務(wù)的安排,應(yīng)當(dāng)做到心中有數(shù),逐漸構(gòu)建屬于自己的檢索體系。 例子:對(duì)于經(jīng)常光顧的一些網(wǎng)站,可以利用瀏覽器的書簽分類功能進(jìn)行管理,比如查詢主體信息的、政府官網(wǎng)、數(shù)據(jù)庫(kù)、圖書資源等等,分不同的大類,每一類下面匯總相同類別的網(wǎng)站進(jìn)行管理。 結(jié)語(yǔ) 法律檢索的基石是大數(shù)據(jù)思維,大數(shù)據(jù)思維的科學(xué)基礎(chǔ)是“香農(nóng)信息論”,而信息論的本質(zhì)就是利用數(shù)據(jù)(信息)消除不確定性。在律師工作當(dāng)中,充分利用大數(shù)據(jù),就可以減少乃至消除我們工作當(dāng)中需求和結(jié)果的不確定性。 沒(méi)有一種檢索方式可以解決所有問(wèn)題,即便了解了所有的檢索方式,沒(méi)有相應(yīng)的行業(yè)素養(yǎng)的積累,也無(wú)法做到完美。 明白了這一點(diǎn),我們?cè)谶M(jìn)行法律檢索時(shí),就可以減少妄念,更加理性和耐心。通過(guò)不斷的嘗試和摸索,逐步建立自己的法律檢索體系。 本文不代表賽尼爾法務(wù)管理觀點(diǎn) |
|
來(lái)自: 于律師資料庫(kù) > 《待分類》