2018年張律師承辦了三起酒駕類案件，三起案件被告人血液酒精含量均超過200mg/100ml，三起案件最終均被宣告緩刑。在三起案件的辦理過程中，張律師對酒駕案件進(jìn)行了系統(tǒng)的研究，積累了一些辯護(hù)心得，現(xiàn)整理成冊分享給讀者。

實(shí)體部分

1、關(guān)于“道路”的問題

2000年，最高法制定的《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》將“道路”明確為實(shí)行公共交通管理的范圍，將機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、校園、廠礦等單位內(nèi)部管轄的路段排除在“道路”之外。

2004年《道路交通安全法》修改了道路的含義?！肮?、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機(jī)動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所”。

對危險駕駛罪中“道路”的理解，應(yīng)重點(diǎn)把握駕駛行為發(fā)生地是否具有“公共性”。只要具有公共性，就應(yīng)認(rèn)定為道路。農(nóng)村具有一定規(guī)?；蜉^強(qiáng)公共性的農(nóng)村道路，也納入道路管理。

2、關(guān)于人的問題

（一）酒精含量在20mg/100ml~80mg/100ml視為酒駕，要承擔(dān)行政責(zé)任。酒精含量大于或等于80mg/100ml視為醉駕，應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

（二）勸酒人、代駕人、借車人、教練

（1）教練明知學(xué)員醉酒而放任其駕駛教練車

《道路交通安全法實(shí)施條例》第20條明確規(guī)定，學(xué)員在正常的學(xué)習(xí)駕駛過程中，因交通違法或者造成交通事故產(chǎn)生的行政責(zé)任、民事責(zé)任由教練承擔(dān)。

這里僅講的是民事責(zé)任和行政責(zé)任，刑事責(zé)任沒有規(guī)定，用共犯理論解決。不過，在司法實(shí)踐當(dāng)中，已經(jīng)有按危險駕駛罪的共犯處理的情形。

（2）勸酒人

共同喝酒的人，明知一方酒后要駕車而不制止，要承擔(dān)刑事責(zé)任。

（3）借車人

明知他人要酒后駕車還將自己的車借與對方，成立危險駕駛罪的共犯。

3、關(guān)于車的問題

《道路交通安全法》第一百一十九條規(guī)定的機(jī)動車的含義：“機(jī)動車”，是指以動力裝置驅(qū)動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運(yùn)送物品以及進(jìn)行工程專項作業(yè)的輪式車輛。

那么關(guān)于非輪式車、超標(biāo)電動自行車等是否屬于機(jī)動車呢？緊扣條文含義，“機(jī)動車”必須是輪式車輛，顯然非輪式車不屬于機(jī)動車的范疇。關(guān)于超標(biāo)電動自行車，2012年9月1日實(shí)施的《機(jī)動車運(yùn)行安全技術(shù)條件》（GB7258-2012）把時速在20公里以上、50公里以下，重量超過40公斤的電動車作為輕便摩托車而納入機(jī)動車管理范疇。但是這是行政規(guī)范性文件，不屬于部門規(guī)章。在刑法上，只有等行政法規(guī)或部門規(guī)章明確超標(biāo)電動車是機(jī)動車后才可定罪。

4、關(guān)于量刑情節(jié)的問題

（1）行為方面：

醉駕的時空環(huán)境、時間、路段、距離；

機(jī)動車車況；

是否有其他違反道交法的行為；

醉酒的后果，有無造成交通事故，事故的嚴(yán)重程度。

（2）行為人方面：

醉酒程度；

犯罪態(tài)度；

犯罪動機(jī)和對本身的認(rèn)識；

一貫表現(xiàn)；

重要程度?？萍既瞬徘楣?jié)較輕。

（3）具體標(biāo)準(zhǔn)

情節(jié)較輕：200mg/100ml 以下——緩刑

情節(jié)輕微：160mg/100ml 以下——免處

顯著輕微：100mg/100ml 以下——不作為犯罪處理

（4）不能判緩的情況

發(fā)生了交通事故，致他人受傷或致重大財產(chǎn)損失；

有嚴(yán)重違反道路交通安全法的行為；

酒精含量在200以上；

營運(yùn)客車、校車、接送車、中（重）型貨車、工程運(yùn)輸車；

逃避檢查，阻礙檢查。

5、關(guān)于自首的問題

自動投案：

酒駕案件自動投案極少；

例行檢查時，在公安人員詢問、呼氣前自動交待醉酒駕駛的，不構(gòu)成自首，因?yàn)檫@種情況下，雖然交待具有一定的主動性，但其歸案具有被動性，只能認(rèn)定坦白；

報警后案發(fā)

自己報警——算自首

明知他人報警，能跑卻沒跑——算自首

不知他人報警——不算自首

明知他人報警，想跑沒跑掉——不算自首

逃離現(xiàn)場后又主動到公安機(jī)關(guān)投案——算自首

如實(shí)供述：

供述對行為性質(zhì)有決定意義的事實(shí)、情節(jié)（基本犯罪構(gòu)成）以及對量刑有重大影響的事實(shí)（重大量刑事實(shí)）。

基本構(gòu)成要件事實(shí)：駕車前是否飲酒，是否駕車路上行駛，駕駛何種車輛、車型。

不配合測試，視為不如實(shí)供述。

逃后，等酒精含量變低再投案，不算如實(shí)供述。

6、關(guān)于危險駕駛使本人重傷

危險駕駛使本人重傷仍然只構(gòu)成危險駕駛罪，不構(gòu)成交通肇事罪。關(guān)于交通肇事罪所規(guī)定的 “死亡一人或重傷三人負(fù)事故主要或全部責(zé)任”是指的使他人死亡或重傷，不包括自己。

7、從一重罪還是數(shù)罪并罰

酒后駕車造成交通事故或重大交通事故，同時觸犯了危險駕駛罪、交通肇事罪以及危害公共安全罪等罪名時，應(yīng)從一重罪處罰。

酒后駕車與檢查民警爭執(zhí)又構(gòu)成妨害公務(wù)罪時，應(yīng)數(shù)罪并罰。因?yàn)樾袨槿朔梁珓?wù)時，酒駕行為已經(jīng)結(jié)束，是兩個獨(dú)立的行為。

程序問題

血液提取環(huán)節(jié)

1、幾名民警進(jìn)行監(jiān)督？

不少于兩名民警全程監(jiān)督。

2、在哪里采集血液？

縣級以上醫(yī)院。

3、采集人員需要什么身份？

醫(yī)生或法醫(yī)。

4、用什么消毒？

不能使用醇類藥品消毒，一般用碘伏。同時，民警需提供消毒藥品標(biāo)簽的照片或錄像。

5、用什么收集血液？

一次性抗凝管。

6、取樣幾份？每份多少量？達(dá)到容器的百分之多少？

取兩份血樣，每份要達(dá)到3ml，血量要達(dá)到容器的60%以上。

7、是否需要拍攝，有什么要求？

民警應(yīng)對血液取樣過程進(jìn)行拍攝，影像資料上必須顯示實(shí)時時間。

8、民警是否告知了權(quán)利義務(wù)內(nèi)容？

民警應(yīng)告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。

9、辦案部門是否蓋章，民警是否簽字？

《當(dāng)事人血樣提取登記表》必須由被抽血人、民警、抽血人員簽字。

10、當(dāng)事人有無異議并簽名？

被抽血人、抽血人無法或拒絕簽名的，應(yīng)注明原因。

血液存儲環(huán)節(jié)

1、血樣應(yīng)如何儲存？

提取的血樣應(yīng)當(dāng)立即送檢，因特殊原因未立即送檢的，應(yīng)儲存于0-4環(huán)境下。

2、血樣是否有凝結(jié)，凝結(jié)不能達(dá)到多少？

凝血塊達(dá)到采集血樣20%以上的，不得最為送檢血樣。

3、血樣的編號等特征是否清楚？

應(yīng)確定血樣編號清晰，確保同一性。

4、B樣血存放在哪里？

存放于縣級以上公安機(jī)關(guān)證物室冰箱。

5、能否將血樣交給辦案部門存儲？

如果將血樣交給辦案部門存儲，那么要審查辦案部門血液存放點(diǎn)是否通過專業(yè)部門的合格驗(yàn)收、是否具有保存條件等。

送檢環(huán)節(jié)

1、由幾名民警進(jìn)行送檢？

血樣應(yīng)當(dāng)由不少于兩名民警或者一名民警帶領(lǐng)兩名以上協(xié)管員送檢。

2、是否有《鑒定委托書》，《鑒定委托書》上的簽字蓋章是否符合要求？

必須要有《鑒定委托書》?！惰b定委托書》應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定載明血樣的詳細(xì)情況，由縣級以上公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人審批簽字，并加蓋公章。

3、送檢血液的編號與之前提取、儲存環(huán)節(jié)的血液編號是否同一。

應(yīng)確定送檢血樣就是當(dāng)事人的血樣。

以上三大環(huán)節(jié)操作規(guī)范，依據(jù)蘇公交（2012）32號《江蘇省駕駛?cè)搜獦犹崛〖熬凭繖z測工作規(guī)范（試行） 》。

鑒定環(huán)節(jié)

1、法律依據(jù)

2018年之前，公安部和司法部均有血液酒精含量測試的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，2018年5月，司法部司法鑒定管理局專門出函明確規(guī)定：“血液酒精含量鑒定應(yīng)當(dāng)按照國家標(biāo)準(zhǔn)GB19522 的要求，采用GA/T1073 或者GA/T842的規(guī)定”。也就是說，目前血液酒精含量鑒定只能按照GA/T1073 或者GA/T842這兩個標(biāo)準(zhǔn)，其他標(biāo)準(zhǔn)不能使用。

2、檢測標(biāo)準(zhǔn)

GA/T842-2009——全稱《血液酒精含量的檢驗(yàn)方法（GA/T842-2009）》

GA/T1073-2013——全稱《中華人民共和國公共安全行業(yè)標(biāo)準(zhǔn):生物樣品血液,尿液中乙醇,甲醇,正丙醇,乙醛,丙酮,異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗(yàn)方法(GA/T1073-2013)》

3、檢測方法

頂空-氣相色譜檢驗(yàn)

4、檢測結(jié)果

上圖為螞蟻刑辯團(tuán)隊所承辦的一起酒駕案件中，公安機(jī)關(guān)針對辯護(hù)人提出的鑒定方法不明的問題向法庭提供的情況說明，用以證明血液酒精含量鑒定方法合法。

辯護(hù)人查閱后發(fā)現(xiàn)，該份說明恰恰說明了鑒定人員在鑒定過程中沒有按照鑒定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行操作，因?yàn)殍b定人員以定性測試的方法得出了定量結(jié)果。根據(jù)鑒定標(biāo)準(zhǔn)，定性測試和定量測試是兩個獨(dú)立的檢測方法，定性測試的方式不可能得出定量結(jié)果。

因此，根據(jù)刑訴法相關(guān)規(guī)定，該鑒定報告不能作為定案依據(jù)。