一般情況下，法代因職務(wù)行為產(chǎn)生的責(zé)任由法人承擔(dān)，法代自身一般不需要直接承擔(dān)責(zé)任，但在例外情形下，也需承擔(dān)與公司休戚與共的責(zé)任。例如若公司觸犯刑法的（如非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等），許多情況下會(huì)追究直接主管人員的責(zé)任，而法代往往與主管人員、直接責(zé)任人員重合，故可能會(huì)被追究刑事責(zé)任。又如公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，背負(fù)巨額債務(wù)，已經(jīng)被納入失信被執(zhí)行人名單時(shí)，法代也有可能被采取限制高消費(fèi)、納入失信被執(zhí)行人名單等措施。再如，企業(yè)存在偷稅漏稅、超越核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營等行為的，行政機(jī)關(guān)還可對(duì)法代采取行政處分、罰款等措施。由此可見，成為公司法代，在刑事、民事、行政等多方面均由可能承擔(dān)責(zé)任。

公司的大股東、實(shí)際控制人為了規(guī)避法代責(zé)任，往往并不愿意被登記為法代，可能會(huì)“借用/冒用”他人名義進(jìn)行登記抑或是在原法代離職后仍不辦理工商變更登記手續(xù)。有鑒于此，“被借用/冒用”名義的法代以及曾參與經(jīng)營的法代離職后如何訴請(qǐng)變更登記成為了實(shí)踐中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。

實(shí)踐中會(huì)有這樣一種情況：為了規(guī)避法代責(zé)任，公司的股東、實(shí)際控制人利用自己親朋好友的名義登記為法代（即“掛名”法代）抑或是利用他人遺失的身份證進(jìn)行登記（即“冒名”法代）。此類法代實(shí)際上從不不參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營、也不掌握公司證照、公章，但當(dāng)公司出現(xiàn)各種經(jīng)營障礙時(shí)，該法代即成為了最后一個(gè)“背鍋俠”。此類案件較為簡單，因工商登記的法代僅為“掛名”登記、“被冒名”登記，該法代通過證明自己從未參加過公司生產(chǎn)經(jīng)營、也不掌握公司公章，對(duì)于被冒簽申請(qǐng)材料一事也不知情等事實(shí)，可向法院提起行政訴訟要求確認(rèn)原先的登記行為違法或要求撤銷原先的登記。滿足特定條件時(shí)該法代也可向法院提起民事訴訟要求滌除自身作為公司法代的登記事項(xiàng)【詳見（2017）滬01民終14399號(hào)沈某某與上海甜蜜蜜公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛一案】。

另一種更為常見的狀況是法代曾實(shí)際參與公司運(yùn)營，但隨著公司股東的變更，或者經(jīng)理勞動(dòng)合同期限的屆滿，亦或者當(dāng)法代與公司度過初識(shí)的蜜月期后，法代與公司出現(xiàn)理念不合、貌合神離、不歡而散等情形。此時(shí)法代希望從公司離職，但股東拒絕選出新任法代或是公司實(shí)際控制人拒不配合辦理工商變更手續(xù)。此類情形下的法代的救濟(jì)途徑成為了司法實(shí)踐中的難題。以下這個(gè)案例【（2016）津0116民初2431號(hào)】或許為我們解決此類難題提供了較好的思路：

案情簡介：津津公司章程規(guī)定，公司董事長（執(zhí)行董事或經(jīng)理）為公司的法定代表人。2010年6月7日，津津公司召開董事會(huì)議、股東會(huì)議，會(huì)議表決通過由原告龍小麗擔(dān)任公司董事長（法定代表人），任期為3年，任期屆滿，連選可以連任。同日，津津公司就法定代表人變更為龍小麗向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)進(jìn)行變更登記。2012年12月1日津津公司作出股東會(huì)決議，選舉龍小麗為執(zhí)行董事，任期三年，并聘任其為公司經(jīng)理，同時(shí)決定由其作為公司法定代表人。2015年5月18日，雙方簽訂《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》解除勞動(dòng)合同。同日，龍小麗與案外人簽訂勞動(dòng)合同，合同期限約定為2015年5月18日至2016年5月17日，工作崗位約定為財(cái)務(wù)經(jīng)理。

法院認(rèn)為：龍小麗既非津津公司股東，亦與之不再存在勞動(dòng)關(guān)系，且執(zhí)行董事任期屆滿未獲連選連任，同時(shí)明確表示不再擔(dān)任法定代表人的情況下，其已無法代表公司行使法定代表人的職權(quán)，亦不能對(duì)外代表津津公司。津津公司在明知原告多次要求變更法定代表人，在執(zhí)行董事任期3年屆滿的情況下，怠于辦理變更法定代表人的相關(guān)手續(xù)。在此情況下，本院考慮到原告對(duì)此問題已無其他救濟(jì)途徑，故本院應(yīng)當(dāng)判令津津公司限期辦理法定代表人的變更登記手續(xù)。

就公司法代曾參與公司經(jīng)營，但未經(jīng)董事會(huì)或股東會(huì)決議即自行辭職，且公司拒絕配合辦理工商變更手續(xù)的案件，法院立案案由通常為請(qǐng)求變更公司登記糾紛，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為《公司法》第十三條。各地法院審理過程中觀點(diǎn)大致分為以下兩種：（一）該內(nèi)容屬公司內(nèi)部管理事務(wù)，如無有效決議作出，司法不宜介入；（二）因無其他救濟(jì)途徑，為維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，因公司怠于辦理變更法定代表人的相關(guān)手續(xù)，人民法院可責(zé)令限期辦理。同時(shí)司法介入也應(yīng)以尊重公司內(nèi)部自治為原則，僅在滿足特定條件時(shí)司法才會(huì)介入公司內(nèi)部自治事項(xiàng)。就現(xiàn)有案例而言，司法介入通常會(huì)考量如下幾個(gè)要素：

若該法代原本擔(dān)任的公司經(jīng)理職務(wù)，訴訟時(shí)其與公司間的勞動(dòng)關(guān)系是否仍存續(xù)？有無社保繳費(fèi)記錄、勞動(dòng)合同、工資發(fā)放流水予以佐證；若該法代原本擔(dān)任公司執(zhí)行董事/董事長職務(wù)，訴訟時(shí)該法代的董事任期是否屆滿、公司是否改選出了新董事、新董事長？訴訟時(shí)該法代是否已經(jīng)不再擔(dān)任經(jīng)理、執(zhí)行董事、董事長等職務(wù)了？

實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性主要體現(xiàn)在法定代表人在公司的經(jīng)營管理的參與上。即，該法代能否對(duì)外代表公司從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)？是否仍掌握公司公章、證照？是否有渠道了解、掌控公司的財(cái)務(wù)賬簿、公司收支、業(yè)務(wù)發(fā)展情況？

在審理訴請(qǐng)工商變更登記的訴訟中，法院通常還需要考慮的要點(diǎn)是該法代是否已經(jīng)向相關(guān)人員書面告知其離職事宜，并明確提出要求公司限期更換法定代表人、辦理工商變更登記。此處的相關(guān)人員主要包括公司、股東、公司的實(shí)際控制人以及工商、稅務(wù)等部門。

在斥諸公權(quán)力救濟(jì)前，該法代是否已窮盡自力救濟(jì)途徑也是決定司法是否介入裁判的重要因素之一。例如，作為執(zhí)行董事，該員工應(yīng)當(dāng)已經(jīng)采取過所有的必要措施，如嘗試召集股東會(huì)會(huì)議、已經(jīng)與公司實(shí)際控制人就離職及法代變更登記事宜進(jìn)行過多輪溝通、已經(jīng)書面督促公司要求辦理變更登記等。

根據(jù)上述的分析，除去工商登記錯(cuò)誤，需要起訴工商行政部門的情況，若真的發(fā)生了明明已經(jīng)“卸任”了法代的職務(wù)，而公司卻始終不愿意進(jìn)行工商變更登記的情況，那這位法代應(yīng)該如何來救濟(jì)自己的權(quán)益呢？我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)分以下幾步來處理：

第一，以書面的方式向公司明確要求，進(jìn)行法定代表人的變更。

若法代同時(shí)是公司執(zhí)行董事或董事長的，應(yīng)當(dāng)直接要求召集公司股東會(huì)，變更法定代表人。若法代同時(shí)是公司總經(jīng)理的，也應(yīng)當(dāng)書面向公司董事會(huì)或執(zhí)行董事發(fā)函，要求其依職權(quán)召集股東會(huì)，變更法定代表人。

第二，以書面方式告知相對(duì)方法代已經(jīng)變更。

比如，發(fā)函告知開戶行，法代已經(jīng)變更，銀行預(yù)留的法代印鑒已失效，銀行不應(yīng)繼續(xù)認(rèn)可原法代的印鑒章；再如，發(fā)函告知工商管理部門，法代實(shí)質(zhì)已經(jīng)發(fā)生變更，要求工商管理部門督促公司進(jìn)行法代變更；也可發(fā)函告知公司重要客戶法代已變更，建議客戶注意合同簽署過程中的相應(yīng)主體風(fēng)險(xiǎn)；最后，也可以在報(bào)紙上發(fā)布公告，聲明已不再擔(dān)任該公司法代。

上述的告知行為，不僅可以進(jìn)一步迫使公司盡快進(jìn)行法代變更登記，同時(shí)在日后發(fā)生糾紛時(shí)，也可作為自身免責(zé)的部分證據(jù)。

第三，向法院提起滌除訴訟。

在上述的自力救濟(jì)途徑都已經(jīng)窮盡，公司仍拒不辦理變更登記時(shí)，則只能依靠司法的強(qiáng)制力進(jìn)行救濟(jì)。在該案起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)列公司為被告，案由應(yīng)為請(qǐng)求變更公司登記糾紛，主要的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)為：要求作為被告的公司滌除原告的法定代表人登記。

當(dāng)然，因?yàn)槊總€(gè)案件的案情均不同，建議有需求的讀者在咨詢專業(yè)人士后，制定更有針對(duì)性的應(yīng)對(duì)方案，維護(hù)自身合法權(quán)益。

注：文中案例均使用化名