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判后答疑申請書 申請人：羅XX （2016）粵03民終22052號案 上訴人 申請事項：申請對（2016）粵03民終22052號民事判決書疑點進行解釋 事實與理由： 申請人（上訴人，一審原告）于2017年4月8日收到貴院的（2016）粵03民終22052號民事判決書（以下簡稱：判決書或二審判決書），因判決書中證據(jù)采信、事實認(rèn)定、法律適用、裁判理由及訴訟程序等諸多方面存在重大疑點，判決書未體現(xiàn)司法裁判應(yīng)有的公平、正義，申請人不能認(rèn)可該判決書。根據(jù)《廣東省法院關(guān)于加強判后答疑工作的若干意見》及《廣東省法院判后答疑工作細(xì)則》，現(xiàn)向貴院申請判后答疑。 本案上訴請求為九項，上訴人提交的大量證據(jù)證明了所主張的事實，上訴人在《民事上訴狀》、二審《陳述意見書》中已根據(jù)法律、司法解釋的明文規(guī)定、立法機關(guān)權(quán)威解釋，陳述了大量可能對判決結(jié)果有直接影響的事實、理由和認(rèn)為一審判決錯誤的理由。申請人認(rèn)為二審判決書存在以下問題:所載“一審法院查明,……”的內(nèi)容沒有以一審判決書為根據(jù)；將二審爭議焦點偏頗地歸納為其列示的10項;對其所列10項爭議焦點，在裁判理由(本院認(rèn)為)中未作出具有事實和法律依據(jù)的說明；既未載明上訴人主張的事實、理由，更未載明認(rèn)為“上訴人主張的事實、理由不能成立”的事實根據(jù)和法律依據(jù)、理由，等等。故，申請人就證據(jù)采信、事實認(rèn)定、法律適用、裁判理由及訴訟程序等，提出問題，見《判后答疑問題清單》（附件一），并附《索引》（見附件二）以便答疑法官了解申請人提出問題的脈絡(luò)。 因判決書明顯沒有適用應(yīng)該在本案中適用的主要法律規(guī)定，沒有結(jié)合本案事實正確地適用、解釋法律規(guī)定，也沒有載明其是如何連接事實和法律、如何進行價值判斷和利益衡量的，對“上訴人在訴狀中依據(jù)證據(jù)主張的事實，援引法律規(guī)定陳述的理由等”更是大量回避，判決書中絕大多數(shù)的裁判理由未以法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章的規(guī)定為基礎(chǔ)和前提來說明，判決書中的結(jié)論與依照法律規(guī)定邏輯推理出的結(jié)果是相悖的,因而造成需答疑問題多，問題清單長。申請人認(rèn)為自己所提出的問題都是與二審判決書可能存在缺陷相關(guān)的，其中相對重點的約210個問題以“★”標(biāo)明。 盼望貴院依照“答疑應(yīng)針對當(dāng)事人的申請或質(zhì)疑理由，耐心細(xì)致地做好當(dāng)事人的法律釋明和答疑工作”、“答疑法官應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人提出的問題、……進行答疑”之規(guī)定，逐條予以明確的答復(fù)，公開法官心證過程，證明法官心證的邏輯性、合理性、合法性，減小判決書無說服力之缺陷的影響。同步向貴院提交本申請書電子版（見所附光盤），方便法官進行答疑工作。 鑒于法官可能無足夠時間當(dāng)面詳細(xì)答復(fù),特申請貴院給予書面答復(fù)。如果貴院安排當(dāng)面答復(fù)，請先給一份答復(fù)意見的書面文稿，以使申請人能夠提前準(zhǔn)備，便于準(zhǔn)確理解貴院當(dāng)面答復(fù)意見，提高法官當(dāng)面答復(fù)時溝通的質(zhì)量和效率。 此致 深圳市中級人民法院 申請人：羅XX 2017年6月23日 附件一：判后答疑問題清單（第 3—358頁） 附件二：索引（第 359—362頁） 附件一 判后答疑問題清單 一、關(guān)于證據(jù)采信的問題 （一）判決書所載內(nèi)容存在的問題 1、關(guān)于對申請人提交的證據(jù)，一審、二審判決書缺漏采信與否及其理由說明的問題 【申請人理由】 上訴人在《民事上訴狀》已上訴：認(rèn)證（或稱證據(jù)采信）是法官裁判案件的必經(jīng)程序、是裁判文書說理的重要組成部分，認(rèn)證的正確與否是關(guān)系到公正裁判與否的重大問題，人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由，認(rèn)證必須遵循其基本要求和原則性規(guī)范，決不是一審法官自己就可以決定密而不宣的。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十四條規(guī)定“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果”、第七十九條規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。對當(dāng)事人無爭議的證據(jù)，是否采納的理由可以不在裁判文書中表述”（注：本申請書中，下劃線均為申請人所加）。 最高人民法院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百零五條亦規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則，對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果”?？梢姡鞘钱?dāng)事人無爭議的證據(jù)，否則，人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。本案一審中申請人提交了52份證據(jù)，其中的42份證據(jù)(以下簡稱:原告一審中提交的證據(jù)-18等42份證據(jù))，一審法官未依法作出審查核實、一審判決書未闡明采信與否及其理由。（見AP 7?13。注：本申請書中，以AP xxx指代在《民事上訴狀》中的頁號，以BP xx指代在二審《陳述意見書》中的頁號） 《民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查”。 【申請人提出的問題】 1-1★請問，“對原告一審中提交的證據(jù)-18等42份證據(jù)，一審法官未依法作出審查核實、一審判決書未闡明采信與否及其理由”是不是一審程序中發(fā)生的情況？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 如果認(rèn)為前述1-1所述的不是一審程序中發(fā)生的情況，那么： 1-2、請問，在什么文書、什么具體位置可以看到“對原告一審中提交的證據(jù)-18等42份證據(jù)，一審法官依法作出審查核實、一審判決書闡明采信與否及其理由”的內(nèi)容？其內(nèi)容是什么（可以只列示開頭和結(jié)尾的字句）？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 如果認(rèn)為前述1-1所述是事實，那么： 1-3★請問，對前述“原告一審中提交的、一審法官未依法作出審查核實、一審判決書未闡明采信與否及其理由”的證據(jù)-18等42份證據(jù)，二審程序中是否應(yīng)當(dāng)審查核實？二審判決書不予采信的，是否應(yīng)當(dāng)闡明理由？ 1-4、如果認(rèn)為可以不審查核實、不闡明采信與否及其理由，請問，法律根據(jù)是什么？ 【法官答疑】 1-3： 1-4： 【申請人提出的問題】 如果認(rèn)為前述1-1所述是事實，那么： 1-5、在“對原告一審中提交的證據(jù)-18等42份證據(jù)，一審法官未依法作出審查核實、一審判決書未闡明采信與否及其理由”的情形下，請問，二審程序中是如何審理查明本案事實的？是如何得出“一審查明的事實清楚，本院予以確認(rèn)”這一結(jié)論的？法律依據(jù)是什么？邏輯推理、判斷過程是怎樣的？ 【法官答疑】 【申請人理由】 以下問題的提出，除前述理由之外，增加以下理由。 本案一審判決書，其樣式嚴(yán)重不符合最高人民法院的上述規(guī)定（即：《人民法院民事裁判文書制作規(guī)范》、《民事訴訟文書樣式》），其正文內(nèi)容沒有適用程序、審理方式、審理經(jīng)過（立案日期及庭審情況）；對有爭議的證據(jù)，沒有寫明爭議的證據(jù)名稱及人民法院對爭議證據(jù)認(rèn)定的意見和理由；沒有說明事實認(rèn)定的結(jié)果、認(rèn)定的理由以及審查判斷證據(jù)的過程；認(rèn)定事實部分，大量遺漏與當(dāng)事人爭議有關(guān)的重要事實；沒有針對當(dāng)事人的訴訟請求，根據(jù)認(rèn)定的案件事實，依照法律規(guī)定，明確當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系，闡述原告請求權(quán)是否成立，依法應(yīng)當(dāng)如何處理；說理沒有圍繞爭議焦點展開，逐一進行分析論證，層次明確；對爭議的法律適用問題，沒有根據(jù)案件的性質(zhì)、爭議的法律關(guān)系、認(rèn)定的事實，依照法律、司法解釋規(guī)定的法律適用規(guī)則進行分析，作出認(rèn)定，闡明支持或不予支持的理由。(見AP 5) 【申請人提出的問題】 1-6、請問，一審判決書是否符合最高人民法院規(guī)范規(guī)定的簡易程序普通判決書樣式的要求？如果二審法官認(rèn)為一審判決書符合規(guī)范規(guī)定，請問，一審判決書可以“不闡述證據(jù)采信與否及理由”的理由是什么?有什么法律、法規(guī)、最高人民法院《規(guī)范》的規(guī)定能支持這樣的說法？ 1-7、如果二審法官認(rèn)為一審判決書是要素式判決書，所以不適用簡易程序普通判決書樣式的要求，那么請問，最高人民法院《民事訴訟文書樣式》之要素式判決書樣式（適用簡易程序和小額訴訟程序）后附的“說明”之內(nèi)容“1. ……。2．要素式民事裁判文書是指……，在撰寫裁判文書時不再分開陳述……部分，而是圍繞著爭議的特定要素，陳述當(dāng)事人訴辯意見、相關(guān)證據(jù)以及法院認(rèn)定的理由和依據(jù)的法律文書。 3．要素式裁判文書要與要素表、要素式庭審結(jié)合。要素式文書要求當(dāng)事人庭前填寫要素表。要素表既是對當(dāng)事人的訴訟指引和服務(wù)，也是對法官的一種指引和約束……。4．要素式裁判文書要求庭審時圍繞要素進行調(diào)查和辯論，……”等，是否構(gòu)成對法官進行審判活動、撰寫判決書等的命令性規(guī)范？請問，要素式判決書就可以不闡述證據(jù)采信與否及理由嗎？ 【法官答疑】 1-6： 1-7： 【申請人提出的問題】 1-8★司法解釋規(guī)定“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果”。但本案，對證據(jù)有無證明力和證明力大小，一審判決書未依法公開判斷的理由和結(jié)果。請問，二審法官認(rèn)為一審判決書這樣不載明法定內(nèi)容，能有什么樣的理由？法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 1-9、如果二審法官拒絕或回避回答前述問題，請問，拒絕或回避回答的理由是什么？法律依據(jù)是什么？（本問題適用于二審法官拒絕或回避回答的所有問題) 【法官答疑】 【申請人理由】 以下問題的提出，除前述理由之外，增加以下理由。 如果二審法官對申請人提問的答復(fù)是“與本案無關(guān)”或類似的其它表述，申請人只能認(rèn)為，既然答復(fù)是“與本案無關(guān)”，也就表明：二審法官認(rèn)為，申請人在該問題上的主張、推理、看法、觀點，成立與否，都對本案事實認(rèn)定、法律適用及裁判結(jié)果沒有影響，反正是對案件結(jié)果無影響，所以不作實質(zhì)性答復(fù)。申請人認(rèn)為，既然是“對本案事實認(rèn)定、法律適用及裁判結(jié)果沒有影響”，而且二審法官不作出（“與本案無關(guān)”之外的）有實質(zhì)性反對內(nèi)容的答復(fù)、解釋，所以，申請人在申請再審時，以“二審法官沒有反對‘申請人在該問題上的主張、推理、看法、觀點’”為理由，以“‘申請人在該問題上的主張、推理、看法、觀點’成立”為基礎(chǔ)，論證應(yīng)該出現(xiàn)對上訴人有利的“本案事實、法律適用及裁判結(jié)果”，從而進行申訴，就是理所當(dāng)然的事了。如果“申請人在該問題上的主張、推理、看法、觀點”確實能夠支持出現(xiàn)“對上訴人有利的本案事實、法律適用及邏輯判斷結(jié)果”，則表明申請人所提出的問題是與本案有關(guān)的，而非無關(guān)的。 【申請人提出的問題】 1-10★如果二審法官對申請人提問的答復(fù)是“與本案無關(guān)”或類似的其它表述，那么，申請人應(yīng)該可以以“‘申請人在該問題上的主張、推理、看法、觀點’成立”為基礎(chǔ)，論證應(yīng)該出現(xiàn)對上訴人有利的“本案事實、法律適用及邏輯判斷結(jié)果”，從而進行申訴。請問，二審法官是否認(rèn)同申請人的這一看法，如果不認(rèn)同，理由、法律依據(jù)是什么？ （適用于本答疑申請書中各問題) 【法官答疑】 2、關(guān)于一審判決書不應(yīng)違法遺漏、回避“當(dāng)事人訴辯意見、相關(guān)證據(jù)以及法院認(rèn)定的理由和依據(jù)”的問題 【申請人理由】 如果二審法官認(rèn)為“本案一審判決書是要素式判決書，不適用簡易程序普通判決書樣式的要求，并因此認(rèn)為其樣式?jīng)]有問題”，是不對的，理由如下： 最高人民法院《民事訴訟文書樣式》發(fā)布了要素式判決書樣式（以勞動爭議為例），做出了十分詳細(xì)、具體、明確的規(guī)定。 對存在爭議時，如何記載各方意見、證據(jù)和法院的認(rèn)定及理由，該要素式判決書樣式（以勞動爭議為例）在第五項要素下列示模板，即“五、合同約定的工時制度、每月工資數(shù)及工資構(gòu)成：_____。原告主張及證據(jù)：____。被告抗辯意見及證據(jù)：______。 法院認(rèn)定及理由：____”。 在該要素式判決書樣式（適用簡易程序和小額訴訟程序，以勞動爭議為例）后附的“說明”中對如何適用要素式裁判文書作出了規(guī)定“1. ……。2．要素式民事裁判文書是指對于能夠概括出固定要素的案件，在撰寫裁判文書時不再分開陳述當(dāng)事人訴辯意見、本院查明、本院認(rèn)為部分，而是圍繞著爭議的特定要素，陳述當(dāng)事人訴辯意見、相關(guān)證據(jù)以及法院認(rèn)定的理由和依據(jù)的法律文書。3．要素式裁判文書要與要素表、要素式庭審結(jié)合。要素式文書要求當(dāng)事人庭前填寫要素表。要素表既是對當(dāng)事人的訴訟指引和服務(wù)，也是對法官的一種指引和約束……。4．要素式裁判文書要求庭審時圍繞要素進行調(diào)查和辯論，不再單獨分開傳統(tǒng)裁判文書所對應(yīng)的法庭調(diào)查和法庭辯論兩個環(huán)節(jié)”。 【申請人提出的問題】 2-1★請問，本案一審判決書是否已載明上述規(guī)范所要求的“本案查明的事實如下：……”、“以上事項中，雙方有爭議的事項為第×項、第×項，其他事項雙方無爭議”等勞動爭議要素式判決書應(yīng)有的內(nèi)容？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 2-2、請問，在一審判決書沒有載明“本案查明的事實如下：……”內(nèi)容的情況下，一審、二審判決是依據(jù)什么事實來裁判的？ 【法官答疑】 2-3、請問，對本案爭議的事項，一審判決書有“圍繞著爭議的特定要素，陳述當(dāng)事人訴辯意見、相關(guān)證據(jù)以及法院認(rèn)定的理由和依據(jù)”的內(nèi)容嗎？尤其是，有明確載明證據(jù)名稱、法律規(guī)定的具體條款、內(nèi)容嗎？ 【法官答疑】 3、關(guān)于被上訴人一審提交的證據(jù)1是偽造的證據(jù)的問題 【申請人理由】 上訴人在《民事上訴狀》已上訴：“被上訴人在2016年《勞動合同》稿（即勞動合同文本）上的簽章是何時完成的？”是關(guān)于一審被告（被上訴人）證據(jù)1的第一個重要爭議點（見AP 14），是直接關(guān)乎一審被告證據(jù)1真?zhèn)蔚臓幾h焦點，二審判決書和一審判決書一樣，仍然是回避查清這一爭議事實，更未說明不查清有何理由。申請人收到時間倒簽弄虛作假的一審被告（被上訴人）證據(jù)1，立即要求、并反復(fù)要求被上訴人留取當(dāng)日印章印痕以便鑒定被告簽章時間，被 被上訴人拒絕了（見AP 82?85）。 深X所在法定節(jié)假日、休息日都是不上班的，休息日即便是因國家統(tǒng)一安排調(diào)休上班，深X所也是不上班的。被上訴人公司是以給深X所提供服務(wù)為主要業(yè)務(wù)的，其常白班的人員，是與深X所一樣的，即：法定節(jié)假日、休息日都是不上班的。由一般生活常識可以知道，被上訴人公司的“唐XX”（ 簽名無法辨認(rèn)清楚，具體是誰？）、印章保管人員，是常白班人員，不會在休息日、節(jié)假日出勤上班，2016年1月1日，照常理，他們不出勤。2016年1月1日，被上訴人公司的“唐XX”、 印章保管人員出勤完成了在被告證據(jù)1上的簽章，這不合常理，這不是真實發(fā)生的事實。 申請人在一審質(zhì)證中對被上訴人一審證據(jù)1發(fā)表了“不具有真實性、合法性”的質(zhì)證意見，并闡述了9條理由（見2016年9月30日《開庭筆錄》第9?12頁），申請人在一審程序中提交了8份證據(jù)（即證據(jù)-18、19、20、21、22、23、24、25）證明了“被告是在2016年5月3日上午11點左右才在被告證據(jù)1上簽字蓋章的”這一事實。被上訴人將其一審證據(jù)1當(dāng)作“生效的2016年勞動合同”提供，這就要求該證據(jù)必須是符合《勞動合同法》“第三條 訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則”、“ 第十六條 勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致”等的規(guī)定。2016年勞動合同文本不是“協(xié)商一致”的結(jié)果，被上訴人簽字人無權(quán)簽署該合同，被上訴人沒有遵循“誠實信用原則”而是在上訴人已經(jīng)撤銷簽字后再弄虛作假蓋章簽字，因此，它不是一份依法成立、已生效的勞動合同，不具有合法性。（見AP 14?45） 2017年1月3日法庭調(diào)查中，二審法官問“被上訴人，雙方最后一份勞動合同，公司是何時簽名蓋章的？”，被上訴人代理人答復(fù)“以勞動合同上面顯示的日期為準(zhǔn)”。被上訴人代理人表達的意思是“深圳XX公司、‘唐XX’于2016年1月1日在被告證據(jù)1之公司蓋章欄、法定代表人（主要負(fù)責(zé)人）簽字欄蓋章、簽字”。 申請人認(rèn)為，被上訴人一審提交的證據(jù)1，是被上訴人于2016年5月3日上午11點左右偽造的，作為1份所謂的書證，其內(nèi)容是虛假的。被上訴人試圖以這一偽造的證據(jù)，虛構(gòu)“2016年1月1日，深圳XX公司法定代表人‘唐XX’簽字、深圳XX公司印章保管人員蓋章”的事實，虛構(gòu)“2016年3月21日，深圳XX公司與羅XX已建立了2016年勞動合同關(guān)系”的事實，掩蓋了“2016年3月21日，羅XX單方簽字后，2016年勞動合同尚未成立；2016年5月3日上午11點左右，在收到羅XX《撤銷函》之后，深圳XX公司（并非其法定代表人的）‘唐XX’才簽字、深圳XX公司印章保管人員蓋章”的真相。理由如下： “偽造證據(jù)”是故意制造虛假的證據(jù)材料的行為，包括模仿真實證據(jù)而制造假證據(jù)，或者憑空捏造虛假的證據(jù)，以及對真實證據(jù)加以變更改造，使其失卻或減弱證明作用的情形。由社會常識可知，被告證據(jù)1所載的“2016年1月1日，被上訴人公司的‘唐XX’出勤簽字、被上訴人印章保管人員出勤蓋章”不可能真實地發(fā)生。申請人在一審提交的8份證據(jù)（即證據(jù)-18、19、20、21、22、23、24、25）已證明：一審被告是2016年5月3日上午11點左右才在被告證據(jù)1上簽字蓋章的。在2016年5月3日上午10點之前存在的本來只有“深圳XX公司未蓋章簽字，只有羅XX簽字”的合同稿（是上訴人的要約）這一證據(jù)，被上訴人卻利用其持有該證據(jù)（2份）的機會，惡意變更改造（在其上虛假蓋章簽字）該證據(jù)，憑空捏造、虛構(gòu)了“2016年1月1日，深圳XX公司完成蓋章、深圳XX公司的‘唐XX’作為其法定代表人簽字”和“2016年3月21日，深圳XX公司與羅XX已建立了2016年勞動合同關(guān)系”這2個所謂的事實。由于2016年5月3日收到上訴人的《撤銷函》之后，被上訴人如果在2016年勞動合同稿上如實記載實際蓋章簽字時間，將不產(chǎn)生使2016年勞動合同成立生效的法律效果，所以，被上訴人就為了其不法目的，以變更改造所持有文書的方式虛構(gòu)了“2016年1月1日，深圳XX公司完成蓋章、深圳XX公司的‘唐XX’作為其法定代表人簽字”的證據(jù)，同時使原本存在的“只有羅XX簽字，深圳XX公司沒有蓋章、沒有簽字”的證據(jù)被變更改造失卻了其本應(yīng)有的證明作用。被上訴人的行為完全符合“偽造證據(jù)”的“故意制造虛假的證據(jù)材料，憑空捏造虛假的證據(jù)，對真實證據(jù)加以變更改造，使其失卻或減弱證明作用的情形”的特征，因此，申請人認(rèn)為：被上訴人的行為是“偽造證據(jù)”，一審被告證據(jù)1是被告人在勞動爭議發(fā)生后，在2016年5月3日上午11點左右偽造的證據(jù)，而不是正常訂立勞動合同過程所留下來的書證。被上訴人2016年5月3日收到上訴人《撤銷函》的時點（2016年5月3日上午8點50分）是分水嶺，在此之前，被上訴人“蓋章、簽字”，合同可能成立，被上訴人作為受要約人有承諾的權(quán)利，“蓋章、簽字”時間記載是否真實，只是有無瑕疵的問題；而在此之后，被上訴人已沒有承諾的權(quán)利（要約已被撤銷?！逗贤ā返谑藯l 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第二十條 有下列情形之一的，要約失效：……；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；……），2016年勞動合同已不可能成立，被上訴人“蓋章、簽字”時間記載是否真實，就是質(zhì)的問題，是嚴(yán)重影響這份所謂合同“真？假？”的問題，這個問題是不容半點含糊的。 “2016年1月1日，深圳XX公司蓋章、深圳XX公司‘唐XX’簽字”是客觀真實的？還是虛構(gòu)的事實？是不容回避的爭議事實，對全案有重大影響，理應(yīng)查清。 【申請人提出的問題】 3-1、請問，二審法官認(rèn)為一審被告證據(jù)1所載的“2016年1月1日，深圳XX公司的‘唐XX’出勤完成了簽字、深圳XX公司的印章保管人員出勤完成了簽章”這一內(nèi)容，不違反常識嗎？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 3-2★請問，二審法官認(rèn)為“一審被告證據(jù)1作為1份孤證”比“一審原告提交的8份證據(jù)（即證據(jù)-18、19、20、21、22、23、24、25）”更具有證明力嗎？如果是，這樣認(rèn)為的理由是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 3-3★上訴人在一審質(zhì)證意見、《民事上訴狀》、二審《陳述意見書》中已證明：“2016年1月1日，深圳XX公司蓋章、深圳XX公司‘唐XX’簽字”是虛構(gòu)的。請問二審法官，是否認(rèn)可？如果不認(rèn)可，請說明證據(jù)、理由、法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 3-4★上訴人在一審質(zhì)證意見、《民事上訴狀》、二審《陳述意見書》中已證明：被上訴人以“制造虛假的證據(jù)材料，憑空捏造虛假的證據(jù)，對真實證據(jù)加以變更改造”的方式，憑空捏造、虛構(gòu)了“2016年1月1日，被上訴人公司完成了蓋章、被上訴人公司的‘唐XX’作為其法定代表人完成了簽字”和“2016年3月21日，被上訴人公司與上訴人已建立了2016年勞動合同關(guān)系”這兩個所謂的事實。因此，申請人認(rèn)為被告證據(jù)1是被上訴人在2016年5月3日上午11點左右偽造的證據(jù)。請問，二審法官認(rèn)為上訴人的上述推理是否成立？如果認(rèn)為不成立，理由是什么？ 【法官答疑】 4、關(guān)于一審判決書認(rèn)定“該勞動合同（被告證據(jù)1）真實有效”并以此為根據(jù)進行裁判，缺乏法律依據(jù)的問題 【申請人理由】 《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定“證據(jù)包括：……。證據(jù)必須查證屬實，才能作為認(rèn)定事實的根據(jù)”。 被上訴人一審提交的證據(jù)1 所記載的“2016年1月1日，被上訴人公司完成了蓋章、被上訴人公司的‘唐XX’作為其法定代表人完成了簽字”的內(nèi)容，明顯有悖于常識，其載明的內(nèi)容明顯已被上訴人提交的8份證據(jù)證偽。一審判決書卻在不表述“被上訴人公司蓋章、被上訴人公司的“唐XX”作為其法定代表人簽字”究竟發(fā)生在何時（年月日）這一事實的情況下，連“唐XX”究竟是誰都未查清的情況下，突兀地得出“該勞動合同（被告證據(jù)1）真實有效”的認(rèn)定，完全沒有事實和法律根據(jù)。 二審判決書也同樣回避了“被上訴人公司蓋章、被上訴人公司的“唐XX”作為其法定代表人簽字，究竟發(fā)生在何時（年月日）？”這一問題。 【申請人提出的問題】 4-1、請問，查清事實，回答“被上訴人公司蓋章、被上訴人公司的‘唐XX’作為其法定代表人簽字，究竟發(fā)生在何時（年月日）？”這一問題，有什么困難？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 4-2★請問，能在不查清“被上訴人公司蓋章、被上訴人公司的‘唐XX’作為其法定代表人簽字，究竟發(fā)生在何時（年月日），‘唐XX’究竟是誰”這兩個事實的情況下，就認(rèn)定一審被告證據(jù)1真實嗎？如果認(rèn)為能，是以什么證據(jù)、法律規(guī)定，依循什么樣的邏輯推理過程得出“一審被告證據(jù)1真實”這一結(jié)論的？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 4-3、請問，為什么要回避“被上訴人公司蓋章、被上訴人公司的‘唐XX’作為其法定代表人簽字，究竟發(fā)生在何時（年月日）？”這一問題？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 4-4、請問，為什么要回避“‘唐XX’究竟是誰？”這一問題？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 4-5★《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定“證據(jù)包括：……。證據(jù)必須查證屬實，才能作為認(rèn)定事實的根據(jù)”。據(jù)此，被上訴人一審證據(jù)1尚未查證屬實的情況下，是不能作為認(rèn)定事實的根據(jù)的。請問，二審法官是根據(jù)什么證據(jù)規(guī)則來認(rèn)定“被上訴人一審證據(jù)1”這一孤證真實的？理由、法律根據(jù)是什么？ 【法官答疑】 5、關(guān)于對上訴人一審中提交的證據(jù)-18等42份證據(jù)應(yīng)當(dāng)說明采信與否及不采信的理由的問題 【申請人理由】 最高人民法院《民事裁判文書制作規(guī)范》規(guī)定“(五)事實……。7、當(dāng)事人舉證質(zhì)證一般情況后直接寫明人民法院對證據(jù)和事實的認(rèn)定情況?！?，可以附錄全案證據(jù)或者證據(jù)目錄”。一審《民事判決書》只對原告提交的52份證據(jù)中的10份證據(jù)作出了采信與否的意見（其中，證據(jù)-7～11、43、44共7份采信，證據(jù)-2、16、17共3份不采信），對其余42份證據(jù)（簡稱：證據(jù)-18等42份證據(jù)）未作出采信與否的意見（其中19份，被告有真實性和/或關(guān)聯(lián)性的異議），也沒有“附錄全案證據(jù)或者證據(jù)目錄”。因此，一審判決書究竟依據(jù)哪些證據(jù)作出的判決，除了法官自己外，沒人能夠知道。 申請人一審提交的證據(jù)，所記載和反映的事實真實可靠，無虛假和自相矛盾的現(xiàn)象，證據(jù)與案件待證事實之間存在著確切的聯(lián)系；證據(jù)真實、可靠，沒有任何偽造、變造、篡改的瑕疵；證據(jù)與待證事實之間的聯(lián)系程度緊密，有足夠的可靠性和證明力。 雙方無爭議的證據(jù)，可以采信，并且判決書可以不對采信的理由作說明。但申請人所見判決書，并沒有依據(jù)這些雙方無爭議的證據(jù)所證明的事實進行判決，例如：證據(jù)-18已證明存在的“基建辦已不保障申請人作為造價工程師執(zhí)業(yè)的正常工作條件”的事實，證據(jù)-22已證明的“本人于9點40左右到達深X所新樓15層貴司辦公室，找到ZX本人落實《勞動合同》稿在什么地方，得到的答復(fù)是：在基建辦ZXX那里，一直沒拿過來。本人告知了ZX‘我已撤銷在《勞動合同》稿的簽字’的事實，并反復(fù)確認(rèn)是否基建辦一直未將《勞動合同》稿拿過來，得到的答復(fù)是確實沒拿過來”的事實等等，申請人無法理解一審、二審法官是以什么樣的規(guī)則來決定證據(jù)的采信與否的。 《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百零五條規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則，對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果”，最高人民法院的這一司法解釋體現(xiàn)了司法審判活動公正、公平、公開的必然要求，理當(dāng)對所有法官具有拘束力（詳見AP 9?13）。 對1份證據(jù)所證明的數(shù)個事實，如果只采信其對部分事實的證明作用，理當(dāng)說明理由是什么。例如：證據(jù)-18，不僅證明了2016年5月3日撤銷簽字及撤銷簽字的原因，而且證明了建議被上訴人終止勞動關(guān)系及做出這一建議所依據(jù)的事實，即存在“基建辦已不保障本人作為造價工程師執(zhí)業(yè)的正常工作條件”的事實，但是，一審判決只提一審原告撤銷簽字而不提證據(jù)所載明的“撤銷簽字的理由是‘鑒于貴司提供的2016年1~12月《勞動合同》稿，違反《勞動合同法》第十四條第（三）款規(guī)定’”這一事實，只提一審原告做出建議，卻回避證據(jù)載明的“做出建議是因為‘基建辦已不保障本人作為造價工程師執(zhí)業(yè)的正常工作條件’”這一事實。 上訴人認(rèn)為，提交法庭的證據(jù)采信與否，在法庭調(diào)查結(jié)束后即應(yīng)有結(jié)論，其結(jié)果不外乎“采信、不采信”兩類。沒有明確認(rèn)定為“不采信”的，就沒有不采信的道理，就應(yīng)該是采信的證據(jù)。據(jù)此，申請人認(rèn)為證據(jù)-18等42份證據(jù)應(yīng)當(dāng)是本案予以采信的證據(jù)。 【申請人提出的問題】 5-1★申請人一審提交的52份證據(jù)中，被告認(rèn)可真實性、不否認(rèn)有關(guān)聯(lián)性的有8份（證據(jù)-26、28、33、35、37、45、46、50），在質(zhì)證中被告未異議證據(jù)真實性、關(guān)聯(lián)性的有16份（證據(jù)-18、23、24、31、32、34、36、38、39、40、41、42、44、49、51、52），即：這24份均屬于合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性“雙方?jīng)]有異議的證據(jù)”。請問，二審中，這24份證據(jù)中，哪些是沒有采信的？沒有采信的理由分別是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-2、對1份證據(jù)所證明的數(shù)個事實，只采信其對部分事實的證明作用，是否應(yīng)當(dāng)說明理由？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-3★對證據(jù)-18所證明的數(shù)個事實，一審判決書不采信該證據(jù)所載明的“一審原告撤銷簽字的理由是‘鑒于貴司提供的2016年1~12月《勞動合同》稿，違反《勞動合同法》第十四條第（三）款規(guī)定’”和“做出建議的原因是‘基建辦已不保障本人（一審原告）作為造價工程師執(zhí)業(yè)的正常工作條件（見后附說明）’”這兩個事實。請問，二審法官認(rèn)為一審法官是否有法律依據(jù)可以這樣做？如果認(rèn)為有依據(jù)，具體的法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-4、請問，僅憑被告沒有任何證據(jù)、沒有任何理由的“真實性、關(guān)聯(lián)性不認(rèn)可”的質(zhì)證意見，是否就可以不經(jīng)“全面、客觀地審核證據(jù)”而對原告提交的證據(jù)不予采信？如果可以，法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-5、一審原告提交的、屬于“工作筆記”的3份證據(jù)（證據(jù)-2、16、17），僅僅因為被上訴人沒有說出任何事實、理由的一句“不予確認(rèn)真實性”的質(zhì)證意見，一審法官、一審判決書就“不予采信”，明顯不符合法律規(guī)定的證據(jù)采信規(guī)則（見AP 10）。請問，二審法官是否采信這3份證據(jù)？如果未采信，理由分別是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-6★一審原告提交的、屬于“錄音資料”的9份證據(jù)（即證據(jù)-15、19、20、21、27、29、30、47、48，詳見AP 155?159），僅僅因為被上訴人沒有說出任何事實、理由的一句“不予確認(rèn)真實性”的質(zhì)證意見，一審法官、一審判決書就“不予采信”，明顯不符合法律規(guī)定的證據(jù)采信規(guī)則。請問，二審法官是否采信這9份證據(jù)？如果未采信，理由分別是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-7、對上訴人一審提交的3份“工作筆記”證據(jù)、9份“錄音資料”證據(jù)，如果法官僅僅因為“被上訴人沒有說出任何事實、理由的一句‘不予確認(rèn)真實性’的質(zhì)證意見”就認(rèn)為“真實性存疑”，同時，又不對上訴人依法提出的對該12份證據(jù)真實性進行鑒定的《調(diào)取證據(jù)申請書》做出回應(yīng)，則法官的行為阻礙了上訴人行使舉證權(quán)利，制造了上訴人舉證不能的假象，明顯不符合法律規(guī)定。請問，二審法官對提請鑒定該12份證據(jù)的申請不予回應(yīng)、不予處理是否合法？如果認(rèn)為合法，具體的理由、法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-8★請問，對一審原告提交、被告有異議的其他證據(jù)（證據(jù)-1、3、4、5、6、12、13、14、22、25、43共11份），哪些是二審中不予采信的？不予采信的理由分別是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 5-9★申請人認(rèn)為，既未在一審開庭、二審法庭調(diào)查中被法官認(rèn)定為“合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性存在問題”、也未在裁判文書中被認(rèn)定為“合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性存在問題”的一審原告證據(jù)（也就是一審原告證據(jù)-18等42份證據(jù)和二審上訴人證據(jù)-53），應(yīng)該是“合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性不存在問題”的證據(jù)，是認(rèn)定案件事實的依據(jù)。請問，申請人的這一看法難道不正確嗎？如果二審法官認(rèn)為不正確，請說明理由、法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 （二）判決書遺漏但對本案判決結(jié)果有影響的其他問題 1、關(guān)于二審中遺漏處理申請人《調(diào)取證據(jù)申請書》的問題 【申請人理由】 在二審程序中，上訴人于2016年12月30日向二審法院遞交《調(diào)取證據(jù)申請書》，載明：被上訴人在仲裁及一審質(zhì)證程序中對上訴人提交的錄音資料、個人工作筆記等資料的真實性予以否認(rèn)，但沒有提出任何反證證據(jù)或論證說明來證明其所作出的否認(rèn)有任何事實根據(jù)，一審法官未對與之相關(guān)的案件事實予以查證，駁回原告提出的鑒定申請，沒有事實和法律根據(jù)（詳見上訴狀第155頁“5、一審法官、一審判決書混淆了上訴人已提交的錄音資料證據(jù)與申請法庭向被上訴人調(diào)取的會議錄音資料，遺漏了對上訴人工作筆記真實性鑒定的申請的評判，不采信上訴人的錄音資料、工作筆記證據(jù)沒有任何道理，駁回原告提出的鑒定申請，沒有事實根據(jù)，適用法律錯誤”）。有鑒于此狀況，上訴人再次請求貴院對相關(guān)證據(jù)的真實性等進行司法鑒定。 二審于2017年1月3日進行法庭調(diào)查，法庭調(diào)查中主審法官確認(rèn)已收到上述《調(diào)取證據(jù)申請書》并知曉是一審已提出過的。主審法官未對申請人所再次請求的“對相關(guān)證據(jù)（即原告提交的錄音資料、個人工作筆記等）真實性等進行司法鑒定”的申請進行評判或答復(fù)（見2017年1月3日《調(diào)查詢問筆錄》），二審判決書中也未見對該申請的評判或答復(fù)，申請人也從未收到二審法官以其他方式給予的評判或答復(fù)。 《民事訴訟法》第七十六條規(guī)定“當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定”，據(jù)此，申請人依法具有并行使了“就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定”的權(quán)利。最高人民法院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條“當(dāng)事人申請鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出。申請鑒定的事項與待證事實無關(guān)聯(lián)，或者對證明待證事實無意義的，人民法院不予準(zhǔn)許”，因此，二審法官無權(quán)對上訴人的鑒定申請不予處理。 【申請人提出的問題】 6-1★請問，對申請人《調(diào)取證據(jù)申請書》提出的鑒定申請，二審法官是否作出了準(zhǔn)許與否的決定？何時作出決定的？相應(yīng)決定記載在什么文書上？有無及如何告知申請人的？ （注：問題序號 XX-YY中，XX跨章節(jié)連續(xù)編號，YY分標(biāo)題編號） 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 6-2、如果判決書簽發(fā)日前二審法官曾經(jīng)做出的決定是不予準(zhǔn)許，請問，理由、法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 6-3、如果判決書簽發(fā)日前二審法官曾經(jīng)做出的決定是不予準(zhǔn)許，請問，為什么沒有向申請人（上訴人）出具《不準(zhǔn)許調(diào)查收集證據(jù)申請通知書》（最高人民法院早已發(fā)布該文書樣式）？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 6-4、如果二審法官遺漏決定，遺漏的原因是什么？該由誰對此承擔(dān)責(zé)任及如何承擔(dān)責(zé)任？ 【法官答疑】 2、關(guān)于申請人一審提交的證據(jù)中的錄音資料的采信問題 【申請人理由】 上訴人在《民事上訴狀》已上訴：一審法官、一審判決書混淆了原告已提交的錄音資料證據(jù)與申請法庭向被告調(diào)取的會議錄音資料，遺漏了對原告提交的錄音資料、工作筆記真實性鑒定的申請的評判，不采信原告的錄音資料、工作筆記證據(jù)沒有任何道理，駁回原告提出的鑒定申請，沒有事實根據(jù)，適用法律錯誤。原告一審提交的證據(jù)中的錄音資料是有書證一一印證的，不是存疑的孤證，工作筆記是在訴訟活動之前、在相關(guān)事實發(fā)生時同步形成的、記錄有事情發(fā)生過程、狀況的書證，本應(yīng)認(rèn)定、采信；如果一審法官認(rèn)為真實性存疑，應(yīng)依原告申請進行司法鑒定，而不應(yīng)判定由原告承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。（見AP 155?160） 對二審法官，上述表述，同樣是適用的。 【申請人提出的問題】 7-1、請問，二審法官是否看見過《民事上訴狀》第155?160頁載明的內(nèi)容（至少是標(biāo)題內(nèi)容）？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 7-2、請問，二審法官是否看清2016年12月30日的《調(diào)取證據(jù)申請書》的內(nèi)容？是否了解上訴人所申請的是對一審原告提交的錄音和工作筆記的真實性（因為被告異議真實性）進行鑒定？ 【法官答疑】 【申請人提出的問題】 7-3★二審法官如果已看見過《民事上訴狀》第155?160頁載明的內(nèi)容（至少是標(biāo)題內(nèi)容），清楚知曉2016年12月30日的《調(diào)取證據(jù)申請書》的內(nèi)容，而后決定不予準(zhǔn)許鑒定。那么，錄音證據(jù)、工作筆記等所證明的事項（例如：至2016年5月3日上午9:40左右，只有原告簽字的勞動合同文本尚在基建辦ZXX處，從未到達深圳XX公司，深圳XX公司更未簽字蓋章）如果未能查實，應(yīng)該由誰承擔(dān)舉證責(zé)任？ 7-4、如果認(rèn)為由申請人承擔(dān)，理由是什么？法律依據(jù)是什么？ 【法官答疑】 7-3： 7-4： |
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