作者：漢坤律師事務(wù)所  金融資管部

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人民幣的國際化，越來越多的境外金融機(jī)構(gòu)及非金融機(jī)構(gòu)選擇在中國境內(nèi)發(fā)行人民幣債券(下稱“熊貓債券”)。在市場規(guī)模上，2018年的熊貓債券發(fā)行量取得大幅增長。截至2018年6月30日，中國銀行間債券市場共發(fā)行熊貓債券23期，發(fā)行總額為412.60億元，占發(fā)行總規(guī)模的80.13%；交易所債券市場共發(fā)行熊貓債券8期，發(fā)行總額為102.30億元，占發(fā)行總規(guī)模的19.87%。

盡管熊貓債券的發(fā)行和存續(xù)已有較大規(guī)模，但除國際開發(fā)機(jī)構(gòu)在中國銀行間債券市場發(fā)行的熊貓債券外，相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)尚未出臺針對熊貓債券的專門規(guī)定，這使得原本適用于境內(nèi)機(jī)構(gòu)發(fā)行債券的規(guī)則在某些方面適用于熊貓債券時，存在一定的不確定性。

中國人民銀行(下稱“人民銀行”)和財政部(下稱“財政部”)于2018年9月25日正式發(fā)布《全國銀行間債券市場境外機(jī)構(gòu)債券發(fā)行管理暫行辦法》(中國人民銀行、財政部公告[2018]第16號，下稱“16號文”)。在16號文生效同時，《國際開發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》被正式廢止。

16號文是針對境外機(jī)構(gòu)在中國銀行間債券市場發(fā)行熊貓債券的系統(tǒng)專門規(guī)定，旨在為境外發(fā)行人提供一個更加清晰明確的銀行間債券市場熊貓債發(fā)行制度。就我們了解，有關(guān)證券交易所也正在對公司債券市場的熊貓債券制定特別的規(guī)則，現(xiàn)正在征求意見，也可能于近期出臺。

本文意在為讀者梳理和解讀16號文的主要內(nèi)容。

將國際開發(fā)機(jī)構(gòu)、外國政府類機(jī)構(gòu)、境外金融機(jī)構(gòu)法人和非金融企業(yè)法人作為發(fā)行人納入統(tǒng)一管理

16號文出臺前，對中國銀行間債券市場的熊貓債券發(fā)行進(jìn)行明文規(guī)定的僅為此次已廢止的《國際開發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》，而外國政府類機(jī)構(gòu)、境外金融機(jī)構(gòu)法人和非金融企業(yè)法人在實踐中發(fā)行熊貓債券時多參照適用其他原本適用于境內(nèi)機(jī)構(gòu)債券發(fā)行的相關(guān)規(guī)定以及交易商協(xié)會的相關(guān)業(yè)務(wù)指引。此次16號文明確將這幾類主體作為發(fā)行主體納入統(tǒng)一管理，有助于中國銀行間債券市場熊貓債券發(fā)行的統(tǒng)一規(guī)范，為各發(fā)行主體提供了更為明確的適用準(zhǔn)則，有利于中國熊貓債券市場的進(jìn)一步發(fā)展。

總體而言，16號文簡化了境外機(jī)構(gòu)在境內(nèi)發(fā)行債券的發(fā)行管理體系。根據(jù)16號文，境外金融機(jī)構(gòu)法人在中國銀行間債券市場發(fā)行熊貓債將由人民銀行核準(zhǔn)，境外非金融企業(yè)法人、外國政府類機(jī)構(gòu)、國際開發(fā)機(jī)構(gòu)等在中國銀行間債券市場發(fā)行熊貓債將由中國銀行間市場交易商協(xié)會 (下稱“交易商協(xié)會”)進(jìn)行事先注冊。

除此之外，境外金融機(jī)構(gòu)法人應(yīng)在債券發(fā)行定價前，將當(dāng)期發(fā)行的更新募集說明書、信用評級報告(若有)、承銷協(xié)議和承銷團(tuán)協(xié)議、法律意見書以及其他最終相關(guān)文件向中國人民銀行備案。

16號文出臺前，對于境外金融機(jī)構(gòu)在銀行間市場發(fā)行熊貓債券，主要參照適用《全國銀行間債券市場金融債券發(fā)行管理辦法》(下稱“《金融債發(fā)行管理辦法》”)的相關(guān)規(guī)定。但由于《金融債發(fā)行管理辦法》出臺于2005年，且其中明確規(guī)定僅適用于中國境內(nèi)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)法人，故一直以來有部分發(fā)行條件如何對境外金融機(jī)構(gòu)發(fā)行人適用存在一定的模糊性。

此次16號文明確了為境外金融機(jī)構(gòu)法人發(fā)行銀行間債券市場熊貓債需滿足的實質(zhì)條件。從內(nèi)容上看，作為銀行間債券市場的統(tǒng)一監(jiān)管主體，人民銀行在16號文中針對境外金融機(jī)構(gòu)發(fā)行熊貓債規(guī)定的實質(zhì)條件與境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)(包括銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)以及其他非銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu))在銀行間債券市場發(fā)行金融債的實質(zhì)條件基本上保持一致。

對于外國政府類機(jī)構(gòu)以及境外非金融企業(yè)法人而言，考慮到《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法》及交易商協(xié)會發(fā)布的相關(guān)業(yè)務(wù)指引的適用范圍并未明確排除境外機(jī)構(gòu)，我們理解在新的細(xì)則出臺前，外國政府類機(jī)構(gòu)以及境外非金融企業(yè)法人將可能繼續(xù)沿用目前已有的規(guī)則確定發(fā)行條件，如《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法》、《銀行間市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具發(fā)行規(guī)范指引》等。

鑒于非金融企業(yè)在銀行間發(fā)行債務(wù)融資工具的歷史較短，并且人民銀行將非金融企業(yè)的債務(wù)融資事務(wù)的監(jiān)管與具體規(guī)則制定等權(quán)限下放至交易商協(xié)會。后續(xù)隨著該類產(chǎn)品的進(jìn)一步發(fā)展，交易商協(xié)會隨著市場的發(fā)展不斷對其發(fā)布的非金融企業(yè)債務(wù)融資工具發(fā)行指引文件進(jìn)行更新與升級(如2016年底進(jìn)一步升級了非金融企業(yè)債務(wù)融資工具中的資產(chǎn)支持票據(jù)規(guī)則)。鑒于此，我們不排除交易商協(xié)會近期將會針對境外機(jī)構(gòu)(特別是境外非金融企業(yè)法人)發(fā)行(非金融債券)的熊貓債出臺更為具體的發(fā)行規(guī)定與指引，以進(jìn)一步細(xì)化針對境外機(jī)構(gòu)所適用的發(fā)行條件。

以下是我們總結(jié)的16號文當(dāng)前關(guān)于發(fā)行人需滿足的實質(zhì)條件要求：

16號文明確銀行間市場的熊貓債券可以一次足額發(fā)行，也可在核準(zhǔn)或注冊的額度內(nèi)分期發(fā)行。

對于具備境外豐富的債券發(fā)行經(jīng)驗，或已在中華人民共和國境內(nèi)發(fā)行債券、持續(xù)信息披露一年以上的外國政府類機(jī)構(gòu)、國際開發(fā)機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)法人，可申請在限額內(nèi)分期發(fā)行銀行間債券市場熊貓債。

對于境外非金融企業(yè)法人，其申請分期發(fā)行銀行間債券市場熊貓債應(yīng)遵守交易商協(xié)會的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具發(fā)行注冊規(guī)則》，企業(yè)應(yīng)在注冊后2個月內(nèi)完成首期發(fā)行。企業(yè)如分期發(fā)行，后續(xù)發(fā)行應(yīng)提前2個工作日向交易商協(xié)會備案。

16號文在銀行間債券市場熊貓債的登記和托管方面僅做原則性規(guī)定。

按照16號文，銀行間債券市場熊貓債應(yīng)在人民銀行認(rèn)可的登記托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行托管；在發(fā)行結(jié)束后，發(fā)行人應(yīng)及時向登記托管機(jī)構(gòu)確認(rèn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，登記托管機(jī)構(gòu)應(yīng)及時辦理債券登記。

根據(jù)現(xiàn)行《銀行間債券市場債券登記托管結(jié)算管理辦法》，人民銀行指定的登記托管機(jī)構(gòu)為中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司。16號文的規(guī)定與目前銀行間債券市場熊貓債的操作慣例一致。

16號文明確境外機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)或注冊在境內(nèi)發(fā)行債券應(yīng)辦理外匯登記，募集資金涉及的賬戶開立、資金匯兌、跨境劃撥及信息報送等事宜，應(yīng)符合中國人民銀行、國家外匯管理局有關(guān)規(guī)定。

人民銀行2016年發(fā)布的《關(guān)于境外機(jī)構(gòu)境內(nèi)發(fā)行人民幣債券跨境人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)有關(guān)事宜的通知》(銀辦發(fā)[2016]258號)中關(guān)于熊貓債券發(fā)行募集資金賬戶、募集所得人民幣資金跨境調(diào)用等規(guī)定仍繼續(xù)適用。

根據(jù)人民銀行2016年發(fā)布的《關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》，自用熊貓債(即除政府融資平臺和房地產(chǎn)企業(yè)之外的企業(yè)的境外母公司在中國境內(nèi)發(fā)行人民幣債券并以放款形式用于境內(nèi)子公司的)不受外債額度的限制。

銀行間債券市場熊貓債的發(fā)行并不強(qiáng)制要求一定要有信評機(jī)構(gòu)的評級。16號文明確境外機(jī)構(gòu)發(fā)行銀行間市場熊貓債若公開披露信用評級報告，其評級報告應(yīng)由經(jīng)認(rèn)可的全國銀行間債券市場評級機(jī)構(gòu)出具。

人民銀行2017年已發(fā)布《銀行間債券市場開展信用評級業(yè)務(wù)有關(guān)事宜公告》，并且交易商協(xié)會2018年3月已制定和發(fā)布了經(jīng)人民銀行同意和備案的《銀行間債券市場信用評級機(jī)構(gòu)注冊評價規(guī)則》。如國際三大評級機(jī)構(gòu)(美國標(biāo)準(zhǔn)普爾公司、穆迪投資服務(wù)公司、惠譽(yù)國際信用評級有限公司)通過注冊評價，即可為銀行間市場熊貓債提供信用評級服務(wù)。

16號文針對銀行間債券市場熊貓債的信息披露規(guī)則進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，特別是相關(guān)會計準(zhǔn)則要求，要點包括：

1. 真實、完整以及等同披露的原則：發(fā)行人的信息披露應(yīng)真實、準(zhǔn)確、完整、及時，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏?；诘韧兜脑瓌t，發(fā)行人在其他市場披露的重大信息，也應(yīng)當(dāng)同時或在合理的最短時間內(nèi)在全國銀行間債券市場進(jìn)行披露。

2. 披露對象：對于僅向特定投資者定向發(fā)行的銀行間債券市場熊貓債，披露對象應(yīng)僅限于該債券的投資者，而不得公開披露募集說明書、財務(wù)報告等發(fā)行文件。

3. 會計準(zhǔn)則：熊貓債券發(fā)行人所適用的會計準(zhǔn)則與中國企業(yè)會計準(zhǔn)則的差異處理一直是熊貓債券發(fā)行中的難點。在原銀行間債券市場熊貓債發(fā)行體系下，對于希望發(fā)行熊貓債但其財務(wù)報告并非根據(jù)與中國會計準(zhǔn)則等效的財務(wù)報告準(zhǔn)則編制的發(fā)行人而言，其發(fā)行將面臨很大障礙。

由于中國銀行間債券市場的參與者基本都是機(jī)構(gòu)，并且基于專業(yè)投資者具備了解其投資決定涉及的風(fēng)險的能力，16號文在一定程度上放松了對非公開定向發(fā)行銀行間債券市場熊貓債的財務(wù)報告編制要求，并就公開發(fā)行熊貓債，對不同的發(fā)行人設(shè)置了不同的披露要求：

(1) 針對國際開發(fā)機(jī)構(gòu)公開發(fā)行銀行間債券市場熊貓債，16號文要求其在募集說明書及財務(wù)報告的顯著位置聲明其財務(wù)報告所使用的會計準(zhǔn)則，若未使用中國企業(yè)會計準(zhǔn)則或經(jīng)財政部按照互惠原則認(rèn)定已與中國企業(yè)會計準(zhǔn)則實行等效的會計準(zhǔn)則(以下簡稱“等效會計準(zhǔn)則”)編制所披露的財務(wù)報告，應(yīng)同時披露所使用會計準(zhǔn)則與中國企業(yè)會計準(zhǔn)則重要差異的說明；

(2) 針對境外金融機(jī)構(gòu)法人和非金融企業(yè)法人公開發(fā)行銀行間債券市場熊貓債，16號文要求在募集說明書及財務(wù)報告的顯著位置聲明其財務(wù)報告所使用的會計準(zhǔn)則，若未使用中國企業(yè)會計準(zhǔn)則或等效會計準(zhǔn)則編制所披露的財務(wù)報告，應(yīng)同時提供如下補(bǔ)充信息：

 

• 所使用會計準(zhǔn)則與中國企業(yè)會計準(zhǔn)則的重要差異；
  

• 按中國企業(yè)會計準(zhǔn)則調(diào)節(jié)的差異調(diào)節(jié)信息，說明會計準(zhǔn)則差異對境外機(jī)構(gòu)財務(wù)報表所有重要項目的財務(wù)影響金額。
  

 

如發(fā)行人僅面向達(dá)成書面定向認(rèn)購約定的合格機(jī)構(gòu)投資者披露財務(wù)報告，則可由境外機(jī)構(gòu)與定向合格機(jī)構(gòu)投資者自主協(xié)商確定財務(wù)報告所采用的會計準(zhǔn)則，并在書面定向認(rèn)購約定中充分提示風(fēng)險，確認(rèn)投資者風(fēng)險自擔(dān)。

4. 審計要求(擴(kuò)大了認(rèn)可的審計機(jī)構(gòu)范圍)：16號文規(guī)定，如發(fā)行人采用中國企業(yè)會計準(zhǔn)則編制財務(wù)報告的，應(yīng)當(dāng)聘請中華人民共和國境內(nèi)具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對財務(wù)報告進(jìn)行審計；采用其他會計準(zhǔn)則編制財務(wù)報告的，應(yīng)當(dāng)聘請中華人民共和國境內(nèi)具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所或符合以下條件的境外會計師事務(wù)所進(jìn)行審計：

(1) 在境外所在國家或地區(qū)依法注冊成立，取得從事審計業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)資格并處于正常執(zhí)業(yè)狀態(tài)；

(2) 具有良好的國際聲譽(yù)和市場認(rèn)可度；

(3) 在其所在國家或地區(qū)可以從事公開發(fā)行證券相關(guān)審計業(yè)務(wù)，并具備五年以上從事公開發(fā)行證券相關(guān)審計業(yè)務(wù)經(jīng)驗；

(4) 財政部規(guī)定的其他條件或監(jiān)管要求。

境外機(jī)構(gòu)發(fā)行債券所提供的按照中國企業(yè)會計準(zhǔn)則調(diào)節(jié)的差異調(diào)節(jié)信息應(yīng)當(dāng)經(jīng)中華人民共和國境內(nèi)具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所鑒證。

如發(fā)行人委托境外會計師事務(wù)所對銀行間債券市場熊貓債相關(guān)財務(wù)報告進(jìn)行審計，則該境外會計師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)于發(fā)行人提交發(fā)債申請前20個工作日向財政部進(jìn)行首次報備，并在債券存續(xù)期間進(jìn)行年度報備。

16號文要求，如發(fā)行人公開披露發(fā)行文件，則披露的發(fā)行文件應(yīng)為簡體中文或提供簡體中文譯本。

此前，《國際開發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》明確規(guī)定，國際開發(fā)機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)發(fā)行人民幣債券發(fā)生違約或其他糾紛時，適用中國法律。雖然該法律適用規(guī)定僅針對國際開發(fā)機(jī)構(gòu)，但在實踐中，外國政府類機(jī)構(gòu)、境外金融機(jī)構(gòu)法人和非金融企業(yè)法人在中國銀行間債券市場發(fā)行熊貓債券時均參考該規(guī)定適用中國法。此次16號文并未包含任何法律適用的強(qiáng)制性規(guī)定，這為境外機(jī)構(gòu)在中國銀行間債券市場發(fā)行熊貓債券的法律適用選擇提供了一定的靈活性，同時該變化趨勢也符合大多數(shù)國家在債券跨境發(fā)行法律選擇上的通用原則。

綜合以上，我們理解16號文回應(yīng)了銀行間債券市場的投資人以及擬發(fā)行熊貓債的境外機(jī)構(gòu)對于銀行間熊貓債出臺專門法規(guī)的呼聲，其主要規(guī)定與目前普遍適用的銀行間熊貓債發(fā)行相關(guān)自律規(guī)則和慣例大體一致并進(jìn)行了一定的細(xì)化和延伸，一方面肯定了目前市場中已發(fā)行的銀行間熊貓債及相關(guān)慣例，另一方面對于擬進(jìn)行申請的境外發(fā)行人也提供了政策上的指導(dǎo)(特別是在信息披露、會計準(zhǔn)則以及財務(wù)報告的準(zhǔn)備方面)。從制定統(tǒng)一監(jiān)管規(guī)則的角度出發(fā)，在進(jìn)一步填補(bǔ)了銀行間債券市場不同品種債券發(fā)行規(guī)定的同時，《暫定辦法》中的一些規(guī)則也與境內(nèi)機(jī)構(gòu)在銀行間債券市場上發(fā)行的融資產(chǎn)品(包括金融債以及非金融企業(yè)債務(wù)融資工具等)的規(guī)范性文件保持了基本統(tǒng)一的原則性要求，確定了監(jiān)管機(jī)構(gòu)針對銀行間債券市場上的同一性質(zhì)的融資產(chǎn)品(金融債/非金融企業(yè)債務(wù)融資工具)進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管的整體監(jiān)管思路。

但是，16號文的出臺雖然在一定程度上填補(bǔ)了我國銀行間熊貓債相關(guān)法律法規(guī)的空白，其規(guī)定中目前主要包括了一些方向性的指導(dǎo)意見，相對較為寬泛且內(nèi)容較側(cè)重于境外金融機(jī)構(gòu)法人。因此，在后續(xù)銀行間熊貓債的發(fā)行實務(wù)操作層面，我們將持續(xù)關(guān)注人民銀行或交易商協(xié)會等監(jiān)管部門后續(xù)新發(fā)布的相關(guān)規(guī)則。

以上是我們對16號文一些要點的初步梳理。 如您就上述事項需要進(jìn)一步信息，請聯(lián)系：

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