一、修法動(dòng)態(tài)：

       就在昨天即2018年5月31日，廣東省第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議通過修改《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》的決定，該決定對(duì)元條例修改如下：

       1、將第四十條條（國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位、國有企業(yè)、國有控股企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)對(duì)其超生職工應(yīng)當(dāng)給予開除處分或者解除聘用合同。對(duì)超生的村（居）民委員會(huì)成員應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定予以處理。對(duì)超生人員，有關(guān)單位依照本條例規(guī)定作出處理決定之日起，五年內(nèi)國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位、國有企業(yè)、國有控股企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)不予招工、錄（聘）用；五年內(nèi)不得選為村（居）民委員會(huì)成員和評(píng)為先進(jìn)；七年內(nèi)不得享受公費(fèi)醫(yī)療福利；七年以上十四年以下不得享受農(nóng)村股份合作制分紅及其他集體福利）修改為：“按照法律、法規(guī)規(guī)定繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的人員，是國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予紀(jì)律處分。”   

        2、將第四十一條（在評(píng)選先進(jìn)集體、授予個(gè)人榮譽(yù)稱號(hào)和確定綜合性獎(jiǎng)勵(lì)以及國家機(jī)關(guān)工作人員、企業(yè)事業(yè)單位工作人員的考核、任用等方面實(shí)行計(jì)劃生育一票否決制度）修改為：“對(duì)不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的，在評(píng)選先進(jìn)、授予個(gè)人榮譽(yù)稱號(hào)和確定綜合性獎(jiǎng)勵(lì)以及國家機(jī)關(guān)工作人員、企業(yè)事業(yè)單位工作人員的考核、任用等方面予以否決?！?　

        3、將第四十六條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)中“征收三倍以上六倍以下的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”修改為“征收三倍的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”；將第四十六條第四項(xiàng)中“征收六倍以上九倍以下的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”修改為“征收六倍的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”。

        二、修法背景

        2017年10月25日，全國人大常委會(huì)法工委法規(guī)備案審查室對(duì)四位勞動(dòng)法專家要求全國人大常委會(huì)審查廣東、云南、江西、海南、福建5個(gè)地方的計(jì)生條例中的“超生，就辭退、開除”的規(guī)定的建議，作出了反饋，分別向這個(gè)五個(gè)省發(fā)函，建議這些省份根據(jù)實(shí)際情況對(duì)相關(guān)規(guī)定適時(shí)作出修改。 

        三、律師解析

       （一）司法現(xiàn)狀：

        對(duì)于女職工違反計(jì)劃生育，用人單位能夠解除勞動(dòng)合同，理論界和實(shí)務(wù)界爭(zhēng)議很大，至今尚未全國統(tǒng)一性規(guī)定，各地規(guī)定也多有變動(dòng)，現(xiàn)將本人《人力資源全流程法律風(fēng)險(xiǎn)管理手冊(cè)》中的相關(guān)貼上。

        第一種觀點(diǎn)：一定條件下可以辭退。

該觀點(diǎn)認(rèn)為，如果用人單位在規(guī)章制度中明確將勞動(dòng)者違反計(jì)劃生育政策行為視為嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為，由于規(guī)章制度是用人單位用工自主權(quán)的最大體現(xiàn)，只要該規(guī)章制度通過民主程序制定，并依法進(jìn)行了公示，所在單位給予解雇處理，不能算違法。

第二種觀點(diǎn)：絕對(duì)不能辭退。

該觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然從表面上看違反計(jì)劃生育政策的女職工本身有違法行為，但是從另一個(gè)側(cè)面看，職工違反計(jì)劃生育法規(guī)，應(yīng)承擔(dān)的是行政責(zé)任，這是另外一種法律關(guān)系，跟員工與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系不同，兩個(gè)法律關(guān)系不能混同。而《婦女權(quán)益保障法》、《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》等法律法規(guī)規(guī)定用人單位不得解除與懷孕女職工的勞動(dòng)合同，但這些規(guī)定并沒有區(qū)分女職工的懷孕是已婚的還是未婚的，是符合計(jì)劃生育的還是違反計(jì)劃生育的，只要是女職工懷孕并生育的，就享有法律法規(guī)規(guī)定的就業(yè)保障權(quán)。特別是2012年4月28日實(shí)施的《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》，相對(duì)于之前的《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》，刪除了“女職工違反國家有關(guān)計(jì)劃生育規(guī)定的，其勞動(dòng)保護(hù)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)計(jì)劃生育規(guī)定辦理，不適用本規(guī)定。”更是表明了國家反對(duì)以違反計(jì)劃生育政策解雇女職工的態(tài)度。

至于說用人單位的規(guī)章制度規(guī)定了違反計(jì)劃生育政策懷孕、生育等行為為嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為，根據(jù)《關(guān)于〈國營(yíng)企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定〉若干問題解答》規(guī)定：違反計(jì)劃生育政策不屬于違反企業(yè)勞動(dòng)紀(jì)律的范疇，不能按《辭退規(guī)定》處理。職工違反計(jì)劃生育政策的問題，應(yīng)按國家計(jì)劃生育的有關(guān)規(guī)定處理。因此，即使用人單位依法制定的規(guī)章制度有這樣的規(guī)定，這樣的規(guī)定也應(yīng)該屬于違反法律的規(guī)定而無效。

第三種觀點(diǎn)：絕對(duì)可以辭退。

該觀點(diǎn)認(rèn)為，實(shí)行計(jì)劃生育是我國的基本國策，也是每個(gè)公民應(yīng)盡的義務(wù)，因此，違反計(jì)劃生育政策屬于違法行為，既然女職工有這樣的違法行為，則用人單位毫無疑問地可以予以辭退。

（二）新規(guī)影響

        1、對(duì)于按照法律、法規(guī)規(guī)定繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的國家工作人員，違反計(jì)劃生育的，所在單位應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分，而不是直接開除。所謂行政處分是指國家行政機(jī)關(guān)依照行政隸屬關(guān)系給予有違法失職行為的國家機(jī)關(guān)公務(wù)人員的一種懲罰措施，包括警告、記過、記大過、降級(jí)、降職、留用察看、開除。 

   2、非國家工作人員違反計(jì)劃生育的，所在單位或者組織只能給予黨紀(jì)處分，但不能因此解除勞動(dòng)合同。

  （三）疑難解答

   1、此處的“其他人員”是否包含私營(yíng)企業(yè)的勞動(dòng)者？

   如果包括私營(yíng)企業(yè)的勞動(dòng)者，反而擴(kuò)大了原條例的適用范圍，原條例規(guī)定的使用主體是國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位、國有企業(yè)、國有控股企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)工作人員。根據(jù)本處第二個(gè)問題的解答，此處的其他人員僅限黨員，因此，如果如果該黨員在私營(yíng)企業(yè)工作的，則適用該規(guī)定。

   2、此處的“紀(jì)律處分”是否包含解除勞動(dòng)合同？

   如果包含解除勞動(dòng)合同，這次修改顯然沒有任何意義。所謂紀(jì)律處分是指是黨的組織對(duì)于違犯黨紀(jì)的黨員，根據(jù)其錯(cuò)誤性質(zhì)和情節(jié)的輕重，按照黨章的有關(guān)規(guī)定作出的處罰。黨章規(guī)定的黨紀(jì)處分有五種：警告、嚴(yán)重警告、撤銷黨內(nèi)職務(wù)、留黨察看、開除黨籍。因此，可以合理推斷，該處的紀(jì)律處分適用對(duì)象應(yīng)當(dāng)僅限黨員。既然是黨的紀(jì)律處分，自然僅涉及黨員與所在黨的關(guān)系，不涉及與所在單位之間的人事關(guān)系或者勞動(dòng)關(guān)系，因此，此處的“紀(jì)律處分”不包含解除勞動(dòng)合同。

         附件：《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》（2018年修正版）

廣東省第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公 告

　　（第 5 號(hào)）

　　《廣東省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈廣東省人口與計(jì)劃生育條例〉的決定》已由廣東省第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議于2018年5月31日通過，現(xiàn)予公布，自公布之日起施行。

　　廣東省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)

　　2018年5月31日

　　廣東省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》的決定

　?。?018年5月31日廣東省第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議通過）

　　廣東省第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議審議了廣東省人民政府關(guān)于提請(qǐng)審議《廣東省人口與計(jì)劃生育條例修正案（草案）》的議案，決定對(duì)《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》作如下修改：

　　一、將第四十條修改為：“按照法律、法規(guī)規(guī)定繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)的人員，是國家工作人員的，還應(yīng)當(dāng)依法給予行政處分；其他人員還應(yīng)當(dāng)由其所在單位或者組織給予紀(jì)律處分?！?/p>

　　二、將第四十一條修改為：“對(duì)不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的，在評(píng)選先進(jìn)、授予個(gè)人榮譽(yù)稱號(hào)和確定綜合性獎(jiǎng)勵(lì)以及國家機(jī)關(guān)工作人員、企業(yè)事業(yè)單位工作人員的考核、任用等方面予以否決?！?/p>

　　三、將第四十六條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)中“征收三倍以上六倍以下的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”修改為“征收三倍的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”；將第四十六條第四項(xiàng)中“征收六倍以上九倍以下的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”修改為“征收六倍的社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)”。

　　本決定自公布之日起施行。

　　《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》根據(jù)本決定作相應(yīng)修改，重新公布。