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?1Z303000建設(shè)工程發(fā)承包法律制度 建設(shè)工程發(fā)包,是建設(shè)工程的建設(shè)單位(或總承包單位)將建設(shè)工程任務(wù)通過招標發(fā) 包或直接發(fā)包的方式,交亻付給具有法定從業(yè)資格的單位完成,并按照合同約定支付于報酬的 行為。建設(shè)工程承包,則是具有法定從業(yè)資格的單位依法承攬建設(shè)工程任務(wù),通過簽訂合 同確立雙方的權(quán)利與義務(wù),按照合同約定取得相應(yīng)報酬,并完成建設(shè)工程任務(wù)的行為。 1Z303010建設(shè)工程招標投標制度 建設(shè)工程招標投標,是建設(shè)單位對擬建的建設(shè)工程項目通過法定的程序和方式吸引承 包單位進行公平競爭,并從中選擇條件優(yōu)越者來完成建設(shè)工程任務(wù)的行為。這是在市場經(jīng) 濟條件下常用的一種建設(shè)工程項目交易方式 1Z303011建設(shè)工程法定招標的范圍.招標方式和交易場所 、建設(shè)工程必須招標的范圍 1999年8月公布的《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招標投標法》)規(guī)定 在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與 工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標:(1)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè) 等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目;(2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融 資的項目;(3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目 2011年12月公布的《中華人民共和國招標投標法實施條例》(以下簡稱《招標投標 法實施條例》)指出,工程建設(shè)項目是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。工程是 指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等; 與工程建設(shè)有關(guān)的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必 需的設(shè)備、材料等;與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等 服務(wù)。 2000年5月經(jīng)國務(wù)院批準、國家發(fā)展計劃委員會發(fā)布的《工程建設(shè)項目招標范圍和 規(guī)模標準規(guī)定》進一步規(guī)定,關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目的范圍包括: (1)煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目;(2)鐵路、公路、管道、水運、航 空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目;(3)郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通 訊項目;(4)防洪、灌溉、排澇、引(供)水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項 目;(5)道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停 車場等城市設(shè)施項目;(6)生態(tài)環(huán)境保護項日;(7)其他基礎(chǔ)設(shè)施項目 關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括;(1)供水、供電、供氣 供熱等市政工程項目;(2)科技、教育、文化等項目;(3)體育、旅游等項目;(4)衛(wèi) 生、社會福利等項目;(5)商品住宅,包括經(jīng)濟適用住房;(6)其他公用事業(yè)項目。 使用國有資金投資項目的范圍包括:(1)使用各級財政預(yù)算資金的項目;(2)使用 入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目:(3)使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金,并 國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目 國家融資項目的范圍包括:(1)使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目;(2)使用國家 外借款或者擔(dān)保所籌資金的項目;(3)使用國家政策性貸款的項日;(4)國家授權(quán)投資 體融資的項目。 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目包括:(1)使用世界銀行、亞洲開 發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目;(2)使用外國政府及其機構(gòu)貸款資金的項目;(3)使 用國際組織或者外國政府援助資金的項日 建設(shè)工程必須招標的規(guī)模標準 按照《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》,必須招標范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項 日,達到下列標準之一的,必須進行招標:(1)施工單項合同估算價在人民幣200萬元以 上的;(2)重要設(shè)備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在人民幣100萬元以上的; (3)勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購,單項合同估算價在人民幣50萬元以上的;(4)單 項合同估算價低于第(1)、(2)、(3)項規(guī)定的標準,但項目總投資額在人民幣3000萬元 以上的 《招標投標法》規(guī)定,依法必須進行招標的項目,其招標投標活動不受地區(qū)或者部門 的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織 參加投標,不得以任何方式非法干涉招標投標活動 三、可以不進行招標的建設(shè)工程項目 《招標投標法》規(guī)定,涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金 行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況,不適宜進行招標的項目,按照國家有關(guān)規(guī)定可 以不進行招標 《招標投標法實施條例》還規(guī)定,除《招標投標法》規(guī)定可以不進行招標的特殊情況 外,有下列情形之一的,可以不進行招標:(1)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù) (2)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;(3)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目 投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;(4)需要向原中標人采購工程、貨物或者服 務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;(5)國家規(guī)定的其他特殊情形。 2014年8月經(jīng)修改后公布的《中華人民共和國政府采購法》規(guī)定,政府采購工程進 行招標投標的,適用招標投標法。2015年1月頒布的《中華人民共和國政府采購法實 條例》進一步規(guī)定,政府采購工程依法不進行招標的,應(yīng)當(dāng)依照政府采購法和本條例規(guī)定 的競爭性談判或者單一來源采購方式采購。 2013年12月財政部頒發(fā)的《政府采購非招標采購方式管理辦法》進一步規(guī)定,競爭 性談判是指談判小組與符合資格條件的供應(yīng)商就采購貨物、工程和服務(wù)事宜進行談判,圓 應(yīng)商按照談判文件的要求提交響應(yīng)文件 中確定成交供應(yīng)商的采購方式。單一來 和最后報價,采購人從談判小組提出的成交候選 程和服務(wù)的采購方 源采購是指采購人從某一特定供應(yīng)商處采購貨物 四、建設(shè)工程招標方式 公開招標和邀請招標 招標投標法》規(guī)定,招標分為公開招標和邀請招 公開招標,是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。依法 必須進行招標的項目的招標公告,應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā) 布?！墩袠送稑朔▽嵤l例》明確規(guī)定,國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招 標的項目,應(yīng)當(dāng)公開招標。 邀請招標,是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。《招 標投標法》規(guī)定,招標人采用邀請招標方式的,應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標項目的能 力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國 家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項日不適宜公開招標的,經(jīng)國 務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準,可以進行邀請招標 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行 招標的項目,應(yīng)當(dāng)公開招標;但有下列情形之一的,可以邀請招標:(1)技術(shù)復(fù)雜、有特 殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;(2)采用公開招標方式的費 用占項目合同金額的比例過 (二)總承包招標和兩階段招標 《招標投標法實施條例》規(guī)定,招標人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、 服務(wù)全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服 務(wù)屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的,應(yīng)當(dāng)依法進行招標。以 上所稱暫估價,是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工 程、貨物、服務(wù)的金額 對技術(shù)復(fù)雜或者無法精確擬定技術(shù)規(guī)格的項目,招標人可以分兩階段進行招標。第 階段,投標人按照招標公告或者投標邀請書的要求提交不帶報價的技術(shù)建議,招標人根據(jù) 投標人提交的技術(shù)建議確定技術(shù)標準和要求,編制招標文件。第二階段,招標人向在第 階段提交技術(shù)建議的投標人提供招標文件,投標人按照招標文件的要求提交包括最終技術(shù) 方案和投標報價的投標文件。 五、建設(shè)工程招標投標交易場所 《招標投標法實施條例》規(guī)定,設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府可以根據(jù)實際需要,建 立統(tǒng)一規(guī)范的招標投標交易場所,為招標投標活動提供服務(wù)。招標投標交易場所不得與行 政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系,不得以營利為目的。國家鼓勵利用信息網(wǎng)絡(luò)進行電子招標 投標。 2013年2月國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部、監(jiān)察部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、 交通運輸部、鐵道部、水利部、商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布的《電子招標投標辦法》規(guī)定,電子招標投 標活動是指以數(shù)據(jù)電文形式,依托電子招標投標系統(tǒng)完成的全部或者部分招標投標交易、公 共服務(wù)和行政監(jiān)督活動。數(shù)據(jù)電文形式與紙質(zhì)形式的招標投標活動具有同等法律效力。 國家鼓勵電子招標投標交易平臺平等竟?fàn)?。電子招標投標交易平臺運營機構(gòu)不得以任 何手段限制成者排斥潛在投標人,不得泄露依法應(yīng)當(dāng)保密的信息,不得弄虛作假、串通投 標或者為弄虛作假,串通投標提供便利。 招標人或者其委托的招標代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告、招標公告或者投標邀請書中 載明潛在投標人訪問電子招標投標交易平臺的網(wǎng)絡(luò)地址和方法。依法必須進行公開招標項 目的上述相關(guān)公告應(yīng)當(dāng)在電子招標投標交易平臺和國家指定的招標公告媒介同步發(fā)布。 投標人應(yīng)當(dāng)在投標截止時間前完成投標文件的傳輸遞交,并可以補充、修改或者撤回 投標文件。投標截止時間前未完成投標文件傳輸?shù)?視為撤回投標文件。投標截止時間后 送達的投標文件,電子招標投標交易平臺應(yīng)當(dāng)拒收 電子招標投標活動及相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)自覺接受行政監(jiān)督部門、監(jiān)察機關(guān)依法實施的監(jiān) 督、監(jiān)察。投標人或者其他利害關(guān)系人認為電子招標投標活動不符合有關(guān)規(guī)定的,通過相 關(guān)行政監(jiān)督平臺進行投訴。 3012招標基本程序和禁止肢解發(fā)包、限制排斥投標人的規(guī) 招標基本程序 《招標投標法》規(guī)定,招標投標活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則 建設(shè)工程招標的基本程序主要包括:履行項目審批于續(xù)、委托招標代理機構(gòu)、編制招 標文件及標底、發(fā)布招標公告或投標邀請書、資格審查、開標、評標、中標和簽訂合同 以及終止招標等 )履行項目審批手續(xù) 《招標投標法》規(guī)定,招標項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)先 履行審批手續(xù),取得批準。招標人應(yīng)當(dāng)有進行招標項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落 實,并應(yīng)當(dāng)在招標文件中如實載明。 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準手 續(xù)的依法必須進行招標的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應(yīng)當(dāng)報項目審批 核準部門審批、核準。項目審批、核準部門應(yīng)當(dāng)及時將審批、核準確定的招標范圍、招標 方式、招標組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門 (二)委托招標代理機構(gòu) 《招標投標法》規(guī)定,招標人具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招 標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜。依法必須進行招標 的項目,招標人自行辦理招標事宜的,應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人具有編制招標文件和組織評標能力,是 指招標人具有與招標項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員。 招標代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織?！墩?/div> 標投標法》規(guī)定,招標人有權(quán)自行選擇招標代理機構(gòu),委托其辦理招標事宜。招標代理機 構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(1)有從事招標代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金;(2)有能夠編制 招標文件和組織評標的相應(yīng)專業(yè)力量;(3)有符合該法定條件、可以作為評標委員會成員 人選的技術(shù),經(jīng)濟等方面的專家?guī)?《招標投標法》還規(guī)定,從事工程建設(shè)項目招標代理 業(yè)務(wù)的招標代理機構(gòu),其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管 部門】認定,具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。據(jù)此,原建設(shè) 部于200年6月頒布了《1程建設(shè)項目招標代理機構(gòu)資格認定辦法》,2015年5月住房 和城鄉(xiāng)建設(shè)部經(jīng)修改后重新發(fā)布 按照《招標投標法實施條例》的規(guī)定,招標代理機構(gòu)在其資格許可和招標人委托的范 圍內(nèi)開展招標代理業(yè)務(wù),任何單位和個人不得非法干涉。招標代理機構(gòu)不得在所代理的招 標項目中投標或者代理投標,也不得為所代理的招標項目的投標人提供咨詢。 (三)編制招標文件及標底 《招標投標法》規(guī)定,招標人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標項目的特點和需要編制招標文件。招標文 件應(yīng)當(dāng)包括招標項目的技術(shù)要求、對投標人資格審查的標準、投標報價要求和評標標準等 所有實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。國家對招標項目的技術(shù)、標準有規(guī)定 的,招標人應(yīng)當(dāng)按照其規(guī)定在招標文件中提出相應(yīng)要求 招標文件不得要求或者標明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其 他內(nèi)容。招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的,應(yīng)當(dāng)在招標文件要求提 交投標文件截止時間至少15日前,以書面形式通知所有招標文件收受人。該澄清或者修 改的內(nèi)容為招標文件的組成部分 招標人應(yīng)當(dāng)確定投標人編制投標文件所需要的合理時間;但是,依法必須進行招標的 項目,自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于 20日 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標 文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審中請文件或者投 文件編制的,招標人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審中請文件截止時間至少3日前,或者投標截止時 間至少15日前,以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標文件的潛在投標人;不 足3日或者15日的,招標人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標文件的截止時間 招標人對招標項目劃分標段的,應(yīng)當(dāng)遵守招標投標法的有關(guān)規(guī)定,不得利用劃分標段 限制或者排斥潛在投標人。依法必須進行招標的項目的招標人不得利用劃分標段規(guī)避招 標。招標人應(yīng)當(dāng)在招標文件中載明投標有效期。投標有效期從提交投標文件的截止之日 起算 潛在投標人或者其他利害關(guān)系人對招標文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在投標截止時間10日前 提出。招標人應(yīng)當(dāng)白收到異議之目起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標投標活 動。招標人編制招標文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,違反公開、公平、公 正和誠實信用原則,影響潛在投標人投標的,依法必須進行招標的項目的招標人應(yīng)當(dāng)在修 改招標文件后重新招標。 招標人可以自行決定是否編制標底。一個招標項目只能有一個標底。標底必須保密。 接受委托編制標底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標底項目的投標,也不得為該項目的投標 人編制投標文件或者提供咨詢。招標人設(shè)有最高投標限價的,應(yīng)當(dāng)在招標文件中明確最高 投標限價或者最高投標限價的計算方法。招標人不得規(guī)定最低投標限價。 住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部2013年12月發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》中 規(guī)定,國有資金投資的建筑工程招標的,應(yīng)當(dāng)設(shè)有最高投標限價;非國有資金投資的建筑 工程招標的,可以設(shè)有最高投標限價或者招標標底。最高投標限價應(yīng)當(dāng)依據(jù)工程量清單、 工程計價有關(guān)規(guī)定和市場價格信息等編制。招標人設(shè)有最高投標限價的,應(yīng)當(dāng)在招標時公 布最高投標限價的總價,以及各單位工程的分部分項工程費、措施項目費、其他項目費 規(guī)費和稅金。招標標底應(yīng)當(dāng)依據(jù)工程計價有關(guān)規(guī)定和市場價格信息等編制 全部使用國有資金投資或者以國有資金投資為主的建筑工程,應(yīng)當(dāng)采用工程量清單計 價;非國有資金投資的建筑工程,鼓勵采用工程量清單計價。工程量清單應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家制 定的工程量清單計價規(guī)范、工程量計算規(guī)范等編制。工程量清單應(yīng)當(dāng)作為招標文件的組成 部分 (四)發(fā)布招標公告或投標邀請書 《招標投標法》規(guī)定,招標人采用公開招標方式的,應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標公告。招標公告應(yīng) 當(dāng)載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標文件 的辦法等事項 招標人采用邀請招標方式的,應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標項目的能力、資信良好的 特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。投標邀請書也應(yīng)當(dāng)載明招標人的名稱和地址、 招標項目的性質(zhì)、數(shù)量、施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項 招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求,在招標公告或者投標邀請書中,要求潛在投標 人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況,并對潛在投標人進行資格審查。招標人不得以不合 理的條件限制或者排斥潛在投標人,不得對潛在投標人實行歧視待遇。 招標人不得問他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平 競爭的有關(guān)招標投標的其他情況。招標人設(shè)有標底的,標底必須保密。招標人根據(jù)招標項 目的具體情況,可以組織潛在投標人踏勘項目現(xiàn)場 招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審公告、招標公告或者 投標邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預(yù)審文件或者招標文件。資格預(yù)審文件或者招標文 件的發(fā)售期不得少于5日。招標人發(fā)售資格預(yù)審文件、招標文件收取的費用應(yīng)當(dāng)限于補 印刷、郵寄的成本支出,不得以營利為目的 (五)資格審查 資格審查分為資格預(yù)審和資格后市 《招標投標法實施條例》規(guī)定,招標人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標人進行資格審查 的,應(yīng)當(dāng)發(fā)布資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件。招標人應(yīng)當(dāng)合理確定提交資格預(yù)審申請 文件的時間。依法必須進行招標的項目提交資格預(yù)審申請文件的時間,自資格預(yù)審文件停 止發(fā)售之日起不得少于5日。 資格預(yù)審應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件轂明的標準和方法進行。國有資金占控股或者主導(dǎo)地 位的依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當(dāng)組建資格審查委員會審杏資格預(yù)審申請文件。 資格審查委員會及其成員應(yīng)當(dāng)遵守招標投標法和本條例有關(guān)評標委員會及其成員的規(guī)定 資格預(yù)審結(jié)束后,招標人應(yīng)當(dāng)及時向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資 格預(yù)審的申請人不具有投標資格。通過資格預(yù)審的申請人少于3個的,應(yīng)當(dāng)重新招標。 潛在投標人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請 文件截止時間2日前提出。招標人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前, 應(yīng)當(dāng)暫停招標投標活動。招標人編制資格預(yù)審文 件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強 定,違反公開、公平、公正和誠實信用原則,影響資格預(yù)審結(jié)果的,依法必須進行招標的 項目的招標人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件后重新招標。 招標人采用資格后審辦法對投標人進行資格審查的,應(yīng)當(dāng)在開標后由評標委員會按照 招標文件規(guī) 定的標準和方法對投標人的資格進行審查 (六)開標 《招標投標法》規(guī)定,開標應(yīng)當(dāng)在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時f間 公開進行;開標地點應(yīng)當(dāng)為招標文件中預(yù)先確定的地點 開標由招標人主持,邀請所有投標人參加。開標時,由投標人或者其推選的代表檢查 投標文件的密封情況,也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證:經(jīng)確認無誤后,由工 作人員當(dāng)眾拆封,宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。招標人在招標 文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件,開標時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封 宣讀。開標過程應(yīng)當(dāng)記錄,并存檔備查 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人應(yīng)當(dāng)按照招標文件規(guī)定的時間、地點開 標。投標人少于3個的,不得開標;招標人應(yīng)當(dāng)重新招標。投標人雙對開標有異議的,應(yīng)當(dāng) 在開標現(xiàn)場提出,招標人應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出答復(fù),并制作記錄 《招標投標法》規(guī)定,評標由招標人依法組建的評標委員會負責(zé)。招標人應(yīng)當(dāng)采取必 要的措施,保證評標在嚴格保密的情況下進行。任何單位和個人不得非法干預(yù)、影響評標 的過程和結(jié)果 依法必須進行招標的項目,其評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的 專家組成,成員人數(shù)為5人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的 三分之二。與投標人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標委員會;已經(jīng)進入的應(yīng)當(dāng)更 換。評標委員會成員的名單在中標結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密 評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明, 但是澄清或者說明不得超出投標文件的范闈或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。評標委員會 應(yīng)當(dāng)按照招標文件確定的評標標準和方法,對投標文件進行評審和比較;設(shè)有標底的,應(yīng) 當(dāng)參考標底。評標委員會完成評標后,應(yīng)當(dāng)向招標人提出書面評標報告,并推薦合格的中 標候選人。評標委員會經(jīng)評審,認為所有投標都不符合招標文件要求的,可以否決所有投 標。依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的,招標人應(yīng)當(dāng)依法重新招標 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,評標委員會成員應(yīng)當(dāng)依照招標投標法和本條例 的規(guī)定,按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法,客觀、公正地對投標文件提出評審意見 招標文件沒有規(guī)定的評標標準和方法不得作為評標的依據(jù)。評標委員會成員不得私下接觸 投標人,不得收受投標人給予的財物或者其他好處,不得向招標人征詢確定中標人的意 向,不得接受任何單位或者個人明示或者暗示提出的傾向或者排斥特定投標人的要求,不 得有其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為 招標項目設(shè)有標底的,招標人應(yīng)當(dāng)在開標時公布。標底只能作為評標的參考,不得以 投標報價是否接近標底作為中標條件,也不得以投標報價超過標底上下浮動范圍作為否決 投標的條件。有下列情形之一的,評標委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標:(1)投標文件未經(jīng)投標單 位蓋章和單位負責(zé)人簽字;(2)投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議;(3)投標人不符合國 家或者招標文件規(guī)定的資格條件;(4)同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標 報價,但招標文件要求提交備選投標的除外;(5)投標報價低于成本或者高于招標文件設(shè) 定的最高投標限價;(6)投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);(7)投 標人有串通投標,弄虛作假,行賄等違法行 投標文件中有含義不明確的內(nèi)容、明顯文字或者計算錯誤,評標委員會認為需要投標 人作出必要澄清、說明的,應(yīng)當(dāng)書面通知該投標人。投標人的澄清、說明應(yīng)當(dāng)采用書面形 式,并不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。評標委員會不得暗示或 者誘導(dǎo)投標人作出澄清、說明,不得接受投標人主動提出的澄清、說明。 評標完成后,評標委員會應(yīng)當(dāng)向招標人提交書面評標報告和中標候選人名單。中標候 選人應(yīng)當(dāng)不超過3個,并標明排序。評標報告應(yīng)當(dāng)由評標委員會全體成員簽字。對評標結(jié) 果有不同意見的評標委員會成員應(yīng)當(dāng)以書面形式說明其不同意見和理由,評標報告應(yīng)當(dāng)注 明該不同意見。評標委員會成員拒絕在評標報告上簽字又不書面說明其不同意見和理由 的,視為同意評標結(jié)果 (八)中標和簽訂合同 《招標投標法》規(guī)定,招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選 人確定中標人。招標人也可以授權(quán)評標委員會直接確定中標人 招標人和中標人應(yīng)當(dāng)自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標文件和中標人的投 標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人和中標人應(yīng)當(dāng)依照招標投標法和本條例 的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標文件和 中標人的投標文件的內(nèi)容一致 2004年10月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問 題的解釋》第21條規(guī)定:“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施L合同與經(jīng)過備 案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！?/div> 因此,招標人與中標人另行簽訂合同的行為屬違法行為,所簽訂的合同是無效合同 九)終止招標 《招標投標法實施條例》規(guī)定,招標人終止招標的,應(yīng)當(dāng)及時發(fā)布公告,或者以書面 形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)市文件、招標文件的潛在投標人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù) 審文件、招標文件或者已經(jīng)收取投標保證金的,招標人應(yīng)當(dāng)及時退還所收取的資格預(yù)審文 件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。 禁止肢解發(fā)包的規(guī)定 肢解發(fā)包是指建設(shè)單位將本應(yīng)由一個承包單位整體承建完成的建設(shè)工程肢解成若干部 分,分別發(fā)包給不同承包單位的行為。在實踐中,由于一些發(fā)包單位肢解發(fā)包工程,使施 工現(xiàn)場缺乏應(yīng)有的組織協(xié)調(diào),不僅承建單位之間容易出現(xiàn)推諉扯皮與掣肘,還會造成施工 現(xiàn)場秩序混亂、責(zé)任不清,工期拖延,成本增加,甚至發(fā)生嚴重的建設(shè)工程質(zhì)量和安全間 題。肢解發(fā)包還往往與發(fā)包單位有關(guān)人員徇私舞弊、收受賄賂、索拿回扣等違法行為 有關(guān)。 為此,《招標投標法》規(guī)定,招標項目需要劃分標段、確定工期的,招標人應(yīng)當(dāng)合理 劃分標段,確定工期,并在招標文件中載明?！督ㄖā愤€規(guī)定,提倡對建筑工程實行總 承包,禁止將建筑工程肢解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、 工,設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位,也可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工 設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是,不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位 完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》進一步規(guī)定,建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。建設(shè)單 位將建設(shè)工程肢解發(fā)包的,責(zé)令改正,處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款;對全 部或者部分使用國有資金的項目,并可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付。 三、禁止限制、排斥投標人的規(guī)定 招標投標法》規(guī)定,依法必須進行招標的項目,其招標投標活動不受地區(qū)或者部門 的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織 參加投標,不得以任何方式非法干涉招標投標活動。 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投 標人或者投標人。招標人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或 者投標人:(1)就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息;(2)設(shè) 定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同覆行無 關(guān);(3)依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條 件或者中標條件;(4)對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準;(5) 限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;(6)依法必須進行招標的項 目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式;(7)以其他不合理條件限 制、排斥潛在投標人或者投標人 招標人不得組織單個或者部分潛在投標人踏勘項目現(xiàn)場 【案例】 背景 菜工程項目,建設(shè)單位通過招標選擇了一家具有相應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位中標,并在中標 通知書發(fā)出后與該監(jiān)理單位簽訂了監(jiān)理合同,后 訂了一份監(jiān)理酬金比中標價降低 8%的協(xié)議。在施工公開招標中,有A、B、C、D、E、F、G、H等施工企業(yè)報名投標 經(jīng)資格預(yù)審均符合資格預(yù)審公告的要求,但建設(shè)單位以A施工企業(yè)是外地企業(yè)為由,堅 持不同意其參加投標 2.問 建設(shè)單位與監(jiān)理單位簽訂的監(jiān)理合同有何違法行為,應(yīng)當(dāng)如何處罰? (2)外地施工企業(yè)是否有資格參加本工程項目的投標,建設(shè)單位的違法行為應(yīng)如何 處罰? 3.分析 (1)《招標投標法》第46條規(guī)定:“招標人和中標人應(yīng)當(dāng)按照招標文件和中標人的投 標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！?/div> 《招標投標法實施條例》第57條第1款又作了進一步規(guī)定:“招標人和中標人應(yīng)當(dāng)依照招 標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款 應(yīng)當(dāng)與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同 實質(zhì)性內(nèi)客的其他協(xié)議。”本案中的建設(shè)單位與監(jiān)理單位簽訂監(jiān)理合同之后,又簽訂了一 份監(jiān)理酬金比中標價降低8%的協(xié)議,屬再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容其他協(xié)議的違法行 為。對此,應(yīng)當(dāng)依據(jù)《招標極標法》第59條關(guān)于“招標人與中標人不接照招標文件和中 標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,責(zé) 今改正;可以處中標項目金額5%。以上10%以下的罰款”的規(guī)定,予以相應(yīng)的處罰。 (2)《招標投標法》第6條規(guī)定:“依法必須進行招標的項目,其招標投標活動不受地 區(qū)或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或 者其他組織參加投標,不得以任何方式非法干涉招標投標活動?！北景钢械慕ㄔO(shè)單位以A 施工企業(yè)是外地企業(yè)為由,不同意其參加投標,是一種限制或者排斥本地區(qū)以外法人參加 投標的違法行為。A施工企業(yè)經(jīng)資格預(yù)審符合資格預(yù)審公告的要求,是有資格參加本工 程項目投標的。對此,《招標投標法》第51條規(guī)定:“招標人以不合理的條件限制或者排 斥潛在投標人的,對潛在投標人實行歧視待遇的,強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標 的,或者限制投標人之間競爭的,責(zé)令改正,可以處1萬元以上5萬元以下的罰款?！?/div> 1Z303013投標人、投標文件的法定要求和投標保證金 、投標人 《招標投標法》規(guī)定,投標人是響應(yīng)招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。投標 應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標項目的能力;國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人 資格條件有規(guī)定的,投標人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,投標人參加依法必須進行招標的項目的投標, 不受地區(qū)或者部門的限制,任何單位和個人不得非法干涉。 與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投 標。單位負責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標段投標或 者未劃分標段的同一招標項日投標。違反以上規(guī)定的,相關(guān)投標均尢效 投標人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化的,應(yīng)當(dāng)及時書面告知招標人。投標人不再 具備資格預(yù)審文件、招標文件規(guī)定的資格條件或者其投標影響招標公正性的,其投標 無效 二、投標文件 (一)投標文件的內(nèi)容要求 《招標投標法》規(guī)定,投標人應(yīng)當(dāng)按照招標文件的要求編制投標文件。投標文件應(yīng)當(dāng) 對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。招標項目屬于建設(shè)施T項目的,投標文件 的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括擬派出的項目負責(zé)人與主要技術(shù)人員的簡歷、業(yè)績和擬用于完成招標項目 的機械設(shè)備等。 2013年3月國家發(fā)展和改革委員會、財政部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部等9部門經(jīng)修改后 發(fā)布的《<標準施工招標資格預(yù)審文件)和(標準施工招標文件>>暫行規(guī)定》中進一步明 確,投標文件應(yīng)包括下列內(nèi)容:(1)投標函及投標函附錄;(2)法定代表人身份證明或附 有法定代表人身份證明的授權(quán)委托書;(3)聯(lián)合體協(xié)議書;(4)投標保證金;(5)已標價 工程量清單;(6)施工組織設(shè)計;(7)項目管理機構(gòu);(8)擬分包項目情況表;(9)資格 審查資料;(10)投標人須知前附表規(guī)定的其他材料。但是,投標人須知前附表規(guī)定不接 受聯(lián)合體投標的,或投標人沒有組成聯(lián)合體的,投標文件不包括聯(lián)合體協(xié)議書。 《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》中規(guī)定,投標報價不得低于工程成本,不 得高于最高投標限價。投標報價應(yīng)當(dāng)依據(jù)工程量清單、工程計價有關(guān)規(guī)定、企業(yè)定額和市 場價格信息等編制。 (二)投標文件的修改與撤回 《招標投標法》規(guī)定,投標人在招標文件要求提交投標文件的截止時f間前,可以補充、 修改或者撤回已提交的投標文件,并書面通知招標人。補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組 成部分 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,投標人撤回已提交的投標文件,應(yīng)當(dāng)在投標截 止時間前書面通知招標人 (三)投標文件的送達與簽收 《招標投標法》規(guī)定,投標人應(yīng)當(dāng)在招標文件要求提交投標文件的截止時間前,將投 標文件送達投標地點。招標人收到投標文件后,應(yīng)當(dāng)簽收保存,不得開啟。投標人少于3 個的,招標人應(yīng)當(dāng)依法重新招標。在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標 文件,招標人應(yīng)當(dāng)拒收 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標文件,以 及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件,招標人應(yīng)當(dāng)拒收。招標人應(yīng)當(dāng)如實 記載投標文件的送達時間和密封情況,并存檔備耷 案例】 背景 有一省重 項目由于工程復(fù)雜、技術(shù)難庋高,一般施工隊伍難以勝任,建設(shè)單 便自行決定采取邀請招標方式,于9月28日向通過資格預(yù)審的A、B、C、D、E.5家施工 企業(yè)發(fā)出了投標邀清書。這5家施工企業(yè)均接受了邀清,并于規(guī)定時間購買了招標文件。 按照招標文件的規(guī)定,10月18日下午4時為提交投標文件的截止時間,10月21日下午 2時在建設(shè)單位辦公大樓第2會議室開標。A、B、D、E施工企業(yè)均在此截止時間之前提 交了投標文件,但C施工企業(yè)卻因中途堵車,于10月18日下午5時才將投標文件送達 10月21日下午2時,當(dāng)?shù)卣惺跇吮O(jiān)食機構(gòu)在該建設(shè)單位辦公大樓第2會議室主持了 開標 2.問題 (1)該建設(shè)單位自行決定采取邀請招標的傲法是否合法? 建設(shè)單位是否可以接收C施工企業(yè)的投標文件 (3)開標應(yīng)當(dāng)由誰主持,開標時間是否合適? 3.分析 投標法》第11條規(guī)定:“國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省 自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的,經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門 或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準,可以進行邀請招標。”因此,本案中的建設(shè)單位 擅自決定對省重點工程項目采取邀請招標的做法,違反了《招標投標法》的有關(guān)規(guī)定,是 不合法的。 (2)《招標投標法》第28條第2款規(guī)定:“在招標文件要求提交投標文件的截止時間 后送達的投標文件,招標人應(yīng)當(dāng)拒收?！薄墩袠送稑朔▽嵤l例》第36條第1款規(guī)定:“未 通過資格預(yù)審的申請人提交的投標文件,以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投 標文件,招標人應(yīng)當(dāng)拒收?！睋?jù)此,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)對C施工企業(yè)逾期送達的投標文件予以 拒收,如果未依法而接受的,按照《招標投標法實施條例》第64條的規(guī)定:“招標人有下 列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處10萬元以下的罰款 接受 應(yīng)當(dāng)拒收的投標文件。招標人有前前款“…影四所列]行為之一的,對單位直接負 管人員和其他直接責(zé)任人員仔 法給予處分 (3)《招標投標 第35條規(guī)定:“開標由招標人」 主持,邀請所有投標人參加 此、本案中由當(dāng)?shù)卣型稑吮O(jiān)管杌構(gòu)主持開標是不合法的。開標時間不合適,《招標投標法 第34條規(guī)定:“開標應(yīng)當(dāng)在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行。 三、投標保證金 以一定金額表示的投 投標保證金是指 投標人按照招標文件的要求向招標人出具的 責(zé)任擔(dān)保。其實質(zhì)是為了避免 因投標人在投標有效期內(nèi)隨意撤 回、撤銷投標或中標后不能 提交履約保證金和簽署合同等行為而給招標人造成損失。 《招標投標法實施條例》規(guī)定,招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的, 投標保證金不得超過招標項目估算價的2%。投標保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標有效期一致 依法必須進行招標的項目的境內(nèi)投標單位,以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標保證金應(yīng)當(dāng)從 其基本賬戶轉(zhuǎn)出。招標人不得挪用投標保證金。 實行兩階段招校 的,招標人要求投標人提交投標保證金的,應(yīng)當(dāng)在第二階段提出 標人終止招標,已經(jīng)收取投標保證金的,招標人應(yīng)當(dāng)及時退還所收取的投標保證金及銀行 同期存款利息。投標人撤回已提交的投標文件,招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當(dāng)自收到 投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。投標截止后投標人撤銷投標文件的,招標人可以 不退還投標保證金 招標人最遲應(yīng)當(dāng)在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標人和未中標的投標人退還投標保證金 及銀行同期存款利息 1303014禁止串通投標和其他不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定 1993年9月頒布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱《反不正當(dāng)竟?fàn)?/div> 法》)規(guī)定,本法所稱的不正當(dāng)競爭,是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法 權(quán)益,擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為 在建設(shè)工程招標投標活動中,投標人的不正當(dāng)競爭行為主要是:投標人相互串通投 標、招標人與投標人串通投標、投標人以行賄手段謀取中標、投標人以低于成本的報價競 標、投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標 禁止投標人相互串通投標 《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定,投標者不得串通投標,抬高標價或者壓低標價。《招標投標 法》也規(guī)定,投標人不得相互串通投標報價,不得排擠其他投標人的公平競爭,損害招 人或者其他投標人的合法權(quán)益 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,禁止投標人相互串通投標。有下列情形之一的, 屬于投標人相互串通投標:(1)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容;(2) 投標人之間約定中標人;(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;(4)屬預(yù)阿 集團,協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標;(5)投標人之間為謀 取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。 有下列情形之一的,視為投標人相互串通投 位或者個人編制 標:(1)不 同投標人的 投標文件 由同 不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;(3)不同投 的投標文件載明的項目管理成員為同一人;(4)不同投標人的投標文件異常一致或者投標 報價呈規(guī)律性差異;(5)不同投標人的投標文件相互混裝;(6)不同投標人的投標保證金 從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。 二、禁止招標人與投標人串通投標 不正當(dāng)競爭法》規(guī)定,投標者和招標者不得相互勾結(jié),以排擠競爭對手的公平競 爭?！墩袠送稑朔ā芬惨?guī)定,投標人不得與招標人串通投標,損害國家利益、社會公共利 益或者他人的合法權(quán)益。 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,禁止招標人與投標人串通投標。有下列情形之 一的,屬于招標人與投標人串通投標:(1)招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄 露給其他投標人;(2)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息; (3)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;(4)招標人授意投標人撤換、修 改投標文件;(5)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;(6)招標人與 投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為 三、禁止投標人以行賄手段謀取中標 《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定,經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購 買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在賬 外暗中收受回扣的,以受賄論處?！墩袠送稑朔ā芬惨?guī)定,禁止投標人以向招標人或者評 標委員會成員行賄的手段謀取中標 投標人以行賄手段謀取中標是一種嚴重的違法行為,其法律后果是中標無效,有關(guān)責(zé) 任人和單位要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任或刑事責(zé)任,給他人造成損失的還應(yīng)承擔(dān)民事賠償 責(zé)任。 四、投標人不得以低于成本的報價競標 低于成本的報價競標不僅屬不正當(dāng)競爭行為,還易導(dǎo)致中標后的偷工減料,影響建設(shè) 工程質(zhì)量?！斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定,經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的,以低于成本的 價格銷售商品?！墩袠送稑朔ā穭t規(guī)定,投標人不得以低于成本的報價競標。中標人的投 標應(yīng)當(dāng)符合下列條件之 …但是投標價格低于成本的除外。 《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》中規(guī)定,投標報價低于工程成本或者高于 最高投標限價總價的,評標委員會應(yīng)當(dāng)否決投標人的投標 五、投標人不得以他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標 《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)于段從事市場交易,損害競爭 對手:(1)假冒他人的注冊商標;(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者 使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認 為是該知名商品;(3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品; (4)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引 人誤解的虛假表 《招標投標法》規(guī)定,投標人“不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取 中標”,《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、 資質(zhì)證書投標的,屬于招標投標法第33條規(guī)定的以他人名義投標。投標人有下列情形之 一的,屬于招標投標法第33條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為;(1)使用偽造、變造 的許可證件;(2)提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績;(3)提供虛假的項目員責(zé)人或者主要投 術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明;(4)提供虛假的信用狀況;(5)其他弄虛作假的行為。 【案例】 1.背景 柴某與姜某是老鄉(xiāng),二人在外打拼了多年,一直想承攬一項大的建筑裝飾業(yè)務(wù)。某 商業(yè)大廈的裝飾工程公開招標,當(dāng)時柴某、姜某均沒有符合承攬該工程的資質(zhì)等級證 書。為了得到該裝飾工程,柴某、姜某以繳納高額管理費和其他優(yōu)厚條件,分別借用了A 裝飾公司、B裝飾公司的資質(zhì)證書并以其名義報名投標。這兩家裝飾公司均通過了資格預(yù) 審。之后,柴某與姜某商議,由柴某負責(zé)與招標方協(xié)調(diào),姜某負責(zé)聯(lián)系另外一家入圍裝飾 公司的法定代表人張某,與張某串通投標價格,約定事成之后利益共享,并簽訂利益共享 協(xié)議。為了增加中標的可能性生,他們故意讓入圍的一家資質(zhì)等級較低的裝飾公司在投標時 報高價,而柴某偕用的資質(zhì)等級高的A裝飾公司則報較低價格。就這樣 某終以借用 的A裝飾公司名義成功中標,拿下了該項裝飾工程 2.問題 (1)柴某與姜某有哪些違法行為 )該違法行為應(yīng)當(dāng)受到何種處罰 分析 1)柴某與姜某有兩項違法行為:一是弄虛作假,以他人名義投標?！墩袠送稑朔ā?/div> 第33條規(guī) 投標人不得以低于成本的報價競標,也不得以他人名義投標或者以其他 式弄虛作假,騙取中標。”《招標投標法實施條例》第42條進一步規(guī)定:“使用通過受讓或 者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標的,曷于招標投標法第33條規(guī)定的以他人名義 投標?！倍谴ㄍ稑恕！墩袠送稑朔ā返?2條規(guī)定:“投標人不得相互串通投標報價,不 得排擠其他投標人的公平競爭,損害招標人或者其他投標人的合法權(quán)益。投標人不得與招 標人串通投標,損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權(quán)益?！薄墩袠送稑朔▽嵤l 例》第39條進一步規(guī)定:“有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:(1)投標人之 間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容;(2)投標人之間約定中標人;(3)投標人之間 約定部分投標人放棄投標或者中標;…看,…(5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標 人而采取的其他聯(lián)合行動?！?/div> (2)對于以他人名義投標的違法行為,《招標投標法》第54條規(guī)定:“投標人以他人 名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的,中標無效,給招標人造成損失的,依 承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。依法必須進行招標的項目的投標人有前 款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的,處中標項目金額5%以上10‰以下的罰款,對單位直接負煮 的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款;有違法所畏 的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其1年至3年內(nèi)參加依法必須進行招標的碩目 的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。”《招標投標法竇越 例》第68條進一步規(guī)定;“投標人有下列行為之一的,屬于招標投標法第54條規(guī)定的情 節(jié)嚴重行為,由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至3年內(nèi)參加依法必須進行招標的項的授 標資格 落:…B…(2)3年內(nèi)2次以上使用他人名義投標;(3)弄虛作假騙取中標給招標A 逸成直接經(jīng)濟損失30萬元以 其他弄虛作假騙取中標情節(jié)嚴重的行為。投標人自本條第2款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又有該款所列違法行為之一的,或者弄 虛作假騙取中標情節(jié)特別嚴重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！贝送?對出讓或 者出租資質(zhì)證書供他人投標的,《招標投標法實施條例》第69條規(guī)定:“出讓或者出租資 格、資質(zhì)證書供他人投標的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依 法追究刑事責(zé)任?！?/div> 對于串通投標的違法行為,《招標投標法》第53條規(guī)定:“投標人相互串通投標或者 與招標人串通投標的,……,中標無效,處中標項目金額5%以上10%以下的罰款,對單 位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款;有 違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其1年至2年內(nèi)參加依法必須進行招 標的項目的投標資格并子以公告,直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的 依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄墩袠送稑朔▽嵤l例》第 67條進一步規(guī)定:“投標人有下列行為之一的,屬于招標投標法第53條規(guī)定的情節(jié)嚴重 行為,由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至2年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資 格:(1)以行賄謀取中標;(2)3年內(nèi)2次以上串通投標;(3)串通投標行為損害招標 人、其他投標人或者國家、集體、公民的合法利益,造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上;(4) 其他串通投標情節(jié)嚴重的行為。投標人自本條第2款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年 內(nèi)又有該款所列違法行為之一的,或者串通投標、以行賄謀取中標情節(jié)特別嚴重的,由 商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照 對于構(gòu)成犯罪的,2015年8月經(jīng)修改后公布的《中華人民共和國刑法》(以下簡稱 笫223條規(guī)定:“投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投 情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投 標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰 17303015聯(lián)合體投標的規(guī)定 聯(lián)合體投標是一種特殊的投標人組織形式,一般適用于大型的或結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建設(shè) 項目 《招標投標法》規(guī)定,兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個投標 人的身份共同投標。聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標項目的相應(yīng)能力;國家有關(guān)規(guī)定或者 招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。由同 一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體,按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。 聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標協(xié)議,明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任,并將共同投 標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。聯(lián)合體中標的,聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標人簽訂 合同,就中標項目向招標人承擔(dān)連帶責(zé)任。招標人不得強制投標人組成聯(lián)合體共同投標 不得限制投標人之間的競爭。 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,招標人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告、招標公告或者投 標邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標。招標人接受聯(lián)合體投標并進行資格預(yù)審的,聯(lián)合體 應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的,其投標無 效,聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自已名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的,相關(guān) 投標均無 17303016中標的法定要求和招標投標投訴處理 中標的法定要求 (一)公示中標候選人 《招標投標法實施條例》規(guī)定,依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當(dāng)自收到評標報 之日起3日內(nèi)公示中標候選人,公示期不得少于3日。 投標人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進行招標的項日的評標結(jié)果有異議的,應(yīng)當(dāng)在 中標候選人公示期間提出。招標人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前 應(yīng)當(dāng)暫停招標投標活動 (二)確定中標人 《招標投標法》規(guī)定,招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選 人確定中標人。招標人也可以授權(quán)評標委員會直接確定中標人。中標人的投標應(yīng)當(dāng)符合下 列條件之一:(1)能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準;(2)能夠滿 足招標文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價格最低,但是投標價格低于成本的除外 在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行 招標的項目,招標人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放 棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金,或者被查實存 在影響中標結(jié)果的違法行為等情形,不符合中標條件的,招標人可以按照評標委員會提出 的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人,也可以重新招標。 中標候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為,招標人認為可能影響 其履約能力的,應(yīng)當(dāng)在發(fā)出中標通知書前由原評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法 審查確讠 (三)中標通知書和報告招標投標情況 《招標投標法》規(guī)定,中標人確定后,招標人應(yīng)當(dāng)向中標人發(fā)出中標通知書,并同時 將中標結(jié)果通知所有未中標的投標人。中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標 通知書發(fā)出后,招標人改變中標結(jié)果的,或者中標人放棄中標項目的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律 責(zé)任。 依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當(dāng)自確定中標人之起15日內(nèi),向有關(guān)行政監(jiān) 督部門提交招標投標情況的書面報告。 (四)履約保證金 《招標投標法》規(guī)定,招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當(dāng)提交 《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,履約保證金不得超過中標合同金額的10%。中 標人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù),完成中標項目。 二、招標投標投訴與處理 (一)投訴的規(guī)定 《招標投標法實施條例》規(guī)定,投標人或者其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不特 法律,行政法規(guī)規(guī)定的,可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之目起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門授 訴。投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。 但是,對資格預(yù)審文件、招標文件、開標以及對依法必須進行招標項目的評標結(jié)果有 異議的,應(yīng)當(dāng)依法先向招標人提出異議,其異議答復(fù)期間不計算在以上規(guī)定的期限內(nèi)。 二)投訴處理的規(guī)定 《招標投標法實施條例》規(guī)定,投訴人就同一事項向兩個以上有權(quán)受理的行政監(jiān)督部 門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負責(zé)處理。行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日 起3個工作日內(nèi)決定是否受理投訴,并自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)作出書面處理決 定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在內(nèi)。投訴人捏造事實、偽造 材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。 行政監(jiān)督部門處理投訴,有權(quán)查閱、復(fù)制有關(guān)文件、資料,調(diào)查有關(guān)情況,相關(guān)單位 和人員應(yīng)當(dāng)予以配合。必要時,行政監(jiān)督部門可以責(zé)令暫停招標投標活動。行政監(jiān)督部門 的工作人員對監(jiān)督檢查過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,應(yīng)當(dāng)依法予以保密。 1Z303017違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建設(shè)工程招標投標活動中違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任如 招標人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 《招標投標法》規(guī)定,必須進行招標的項目而不招標的,將必須進行招標的項目化整 為零或者以其他任何刂方式規(guī)避招標的,責(zé)令限期改正,可以處項目合同金額5‰以上10 以下的罰款;對全部或者部分使用國有資金的項日,可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥 付;對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處 招標人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人的,對潛在投標人實行歧視待遇的 強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的,或者限制投標人之間競爭的,責(zé)令改正,可以處 1萬元以上5萬元以下的罰款 依法必須進行招標的項園的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱 數(shù)量或者可能影響公平竟?fàn)幍挠嘘P(guān)招標投標的其他情況的,或者泄露標底的,給予警告 可以并處1萬元以上10萬元以下的罰款;對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人 員依法給予處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。影響中標結(jié)果的,中標無效 依法必須進行招標的項目,招標人違反規(guī)定,與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì) 性內(nèi)容進行談判的,給予警告,對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予 處分。影響中標結(jié)果的,中標無效 招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的,依法必須進行招標的 項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的,中標無效。責(zé)令改正,可以處中 標項目金額5%以上10%以下的罰款;對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依 法給予處分。 招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標 人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,責(zé)令改正;可以處中標項目金額5%以上10‰以下 的罰款 《招標投標法實施條例》規(guī)定,招標人有下列限制或者排斥潛在投標人行為之一的 由有關(guān)行政監(jiān)督部門依照招標投標法第51條的規(guī)定處罰(即責(zé)令改正,可以處1萬元以 上5萬元以下的罰款):(1)依法應(yīng)當(dāng)公開招標的項目不按照規(guī)定在指定媒介發(fā)布資格預(yù) 審公告或者招標公告;(2)在不同媒介發(fā)布的同一招標項目的資格預(yù)審公告或者招 的內(nèi)容不一致,影響潛在投標人申請資格預(yù)審或者投標。依法必須進行招標的項目的招標 人不按照規(guī)定發(fā)布資格預(yù)審公告或者招標公告,構(gòu)成規(guī)避招標的,依照招標投標法第4 條的規(guī)定處罰(即責(zé)令限期改正,可以處項目合同金額5‰以上10%以下的罰款;對全部 或者部分使用國有資金的項目,可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付;對單位直接負責(zé)的 主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分)。 招標人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處10萬元以下的罰 款:(1)依法應(yīng)當(dāng)公開招標而采用邀請招標:(2)招標文件、資格預(yù)審文件的發(fā)售、澄 清、修改的時限,或者確定的提交資格預(yù)審申請文件、投標文件的時限不符合招標投標法 和本條例規(guī)定;(3)接受未通過資格預(yù)審的單位或者個人參加投標;(4)接受應(yīng)當(dāng)拒收的 投標文件。招標人有以上第(1)、(3)、(4)所列行為之一的,對單位直接負責(zé)的主管人人 員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分 依法必須進行招標的項目的招標人不按照規(guī)定組建評標委員會,或者確定、更換評標 委員會成員違反招爍投標法和本條例規(guī)定的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處10 萬元以下的罰款,對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分;違法確 定或者更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效,依法重新進行評審。 招標人超過本條例規(guī)定的比例收取投標保證金、履約保證金或者不按照規(guī)定退還投標 保證金及銀行同期存款利息的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處5萬元以下的罰 款;給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任 依法必須進行招標的項目的招標人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改 正,可以處中標項目金額10%以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對 單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給子處分:(1)無正當(dāng)理由不發(fā)出中標 通知書;(2)不按照規(guī)定確定中標人;(3)中標通知書發(fā)出后無正當(dāng)理由改變中標結(jié)果; (4)無正當(dāng)理由不與中標人訂立合同;(5)在訂立合同時向中標人提出附加條件 招標人和中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同,合同的主要條款與拒 標文件、中標人的投標文件的內(nèi)容不一致,或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容 的協(xié)議的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標項日金額5%以上10‰以下的 罰款。 招標人不按照規(guī)定對異議作出答復(fù),繼續(xù)進行招標投標活動的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門 責(zé)令改正,拒不改正或者不能改正并影響中標結(jié)果的,依照本條例第82條的規(guī)定處理 (即招標、投標、中標無效,應(yīng)當(dāng)依法重新招標或者評標) 二、招標代理機構(gòu)違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 《招標投標法》規(guī)定,招標代理機構(gòu)違反規(guī)定,泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標投標活動有關(guān) 的情況和資料的,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合滋 權(quán)益的,處5萬元以上25萬元以下的罰款,對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任 人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情 嚴重的,暫停直至取消招標代理資格;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。給他人造成顏類 的,依法承擔(dān)賂償責(zé)任。影響中標結(jié)果的,中標無效 招標投標法實施條例》規(guī)定,招標代理機構(gòu) 在所代理的招標項目中投標、代理投 |
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