1.離婚案件的數(shù)據(jù)信息。

（1）離婚案件數(shù)量。2014年全國(guó)法院系統(tǒng)審理離婚案件112萬(wàn)件。和民政局溝通的數(shù)據(jù)顯示，法院系統(tǒng)審理的離婚案件，只占全國(guó)所有離婚案件的2成左右。其他8成離婚案件，是通過(guò)民政局協(xié)議，或是通過(guò)境外法院辦理。在上述離婚案件中，四川、河北、河南離婚人數(shù)居前，這也基本和人口數(shù)相對(duì)應(yīng)。

（2）感情破裂的原因。感情不和、分居占了所有法院受理離婚案件的57.6%（含可能婚外情的原因）；家庭暴力仍然能達(dá)到23%左右；不良惡習(xí)約占10%。

（4）調(diào)解、判決比例。所有離婚訴訟案件，能夠調(diào)解的約占6成，達(dá)到57%，充分說(shuō)明這是“人民內(nèi)部矛盾”；所有的離婚訴訟中，調(diào)解、判決解除婚姻關(guān)系的占76%，這要超出很多律師的判斷。

（5）子女撫養(yǎng)歸屬。子女歸屬男方的，約占六成多一點(diǎn)兒，大約63%左右。我分析原因主要有，目前離婚高發(fā)率在25－35歲之間，女性再婚帶子女客觀上來(lái)說(shuō)，確有困難。當(dāng)然，在實(shí)踐中，也有大量案件，女方寧愿少分財(cái)產(chǎn)、也要爭(zhēng)取子女撫養(yǎng)權(quán)的案例。

（6）離婚爭(zhēng)議焦點(diǎn)。仍然主要?dú)w結(jié)于財(cái)產(chǎn)，特別是房產(chǎn)爭(zhēng)議較多。特別是婚姻法司法解釋三第七（父母為子女出資購(gòu)房如何分）、十條（房產(chǎn)有銀行貸款離婚時(shí)如何分），關(guān)注和爭(zhēng)議較多。

（7）涉港澳臺(tái)案件，2013－2014年以來(lái)，數(shù)量稍有下降，分別為827件和702件；而涉外案件（指除涉港、澳、臺(tái)之外的涉外案件）數(shù)量增加，近兩年增加比例為9.2%和29.8%。

（8）大家非常關(guān)注的中國(guó)司法判判文書(shū)網(wǎng)馬上可以下載。其實(shí)，我這一段時(shí)間以來(lái)，一直都可以下載，特別是PDF版。

1.推崇“家事審判”概念。

對(duì)于婚姻案件的審判，結(jié)合國(guó)外審判趨勢(shì)與潮流，推行“家事審判”的概念。目前，香港與新加坡都有專(zhuān)門(mén)的家事法院或家事法庭?；陔x婚案件的特點(diǎn)，有序推進(jìn)專(zhuān)門(mén)的審理程序以及專(zhuān)門(mén)的法庭/法院建設(shè)。

2.以往涉及財(cái)產(chǎn)分割司法解釋效力。

關(guān)于1993年最高院關(guān)于審理離婚案件財(cái)產(chǎn)分割的若干問(wèn)題的規(guī)定仍然有效，依然是要考慮以下原則：

（1）區(qū)分原則，即區(qū)分個(gè)人財(cái)產(chǎn)與共同財(cái)產(chǎn)；

（2）男女平等的原則，即分割時(shí)要平等地考慮男、女的利益，但這不是要求必須“五、五”開(kāi)、一定對(duì)半分割；

（3）保護(hù)子女利益原則；

（4）照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方原則；我理解，不是說(shuō)必須要構(gòu)成婚姻法第四十六的的情形，才能對(duì)另一方少分甚至不分。我理解，對(duì)于一方確實(shí)有諸如“婚外情”時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)做出一個(gè)態(tài)度，對(duì)于造成夫妻感情破裂的一方施予責(zé)任承擔(dān)；

（5）有利生產(chǎn)、方便生活原則，不多述了；

（6）尊重當(dāng)事人意愿原則；我理解，對(duì)于離婚股權(quán)分割的折價(jià)款，盡量可請(qǐng)當(dāng)事人庭外自己達(dá)成協(xié)商一致，防止當(dāng)事人因各種主、客觀原因反悔后，把責(zé)任推給法官或其他人。

（7）補(bǔ)償或生活幫助的應(yīng)用；我理解，即對(duì)于有夫妻“AA”制約定的案件中，對(duì)于為家庭做了較大貢獻(xiàn)、撫養(yǎng)了子女、照顧了老人、料理了家庭的，要給予適當(dāng)補(bǔ)償；而對(duì)于因?yàn)殡x婚導(dǎo)致一方?jīng)]有居住條件等“生活困難”的，要給予經(jīng)濟(jì)幫助。這個(gè)條款，律師要能熟練運(yùn)用?！?/p>

3.關(guān)于離婚案件“偷拍、偷錄”證據(jù)效力認(rèn)定的問(wèn)題。

為了證明一方有外遇，取得的私自“錄音錄像”能否作為證據(jù)使用？根據(jù)95年的專(zhuān)門(mén)批復(fù)，這個(gè)錄音錄像不能使用，是非法證據(jù)。以前法官處理，就是不用該類(lèi)證據(jù)。但這樣往往會(huì)“案結(jié)事不了”。2002年證據(jù)規(guī)則開(kāi)始適用后，偷拍偷錄的能否作為證據(jù)使用，我的理解，就是由法官自由裁量了。主要是法官要讓被錄一方舉證證明，另一方偷拍偷錄的行為，損害了他的重大合法權(quán)益。即證據(jù)規(guī)則第68條的應(yīng)用及認(rèn)定由法決定。“嚴(yán)重侵害”他人合法權(quán)益形成的證據(jù)，人民法院不能作為證據(jù)，但被告方要證明原告的偷拍偷錄要“嚴(yán)重侵害”了他的權(quán)益，能否證明、證明了與否，要看法官的態(tài)度，我的理解，法官有一定的自由裁量權(quán)。

4、關(guān)于離婚案件中涉案財(cái)產(chǎn)的保全。

我個(gè)人理解，即以“證據(jù)保全”的形式，保全“重要公司資產(chǎn)”，以防止一方惡意通過(guò)轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)的形式達(dá)到轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的目的的技巧，在實(shí)踐中能否應(yīng)用，我們還要靈活掌握，在此不詳細(xì)展開(kāi)。

5、關(guān)于離婚涉及股權(quán)分割前提條件的界定問(wèn)題。

在法院處理離婚涉及股權(quán)分割時(shí)，要看：

（1）要看股權(quán)是否在夫妻關(guān)系存續(xù)期間出資設(shè)立或出資購(gòu)得；我的理解，如果股權(quán)不是婚內(nèi)取得，法院一般不予支持分割股權(quán)。注意，這里是分割股權(quán)，而不是分割婚前股權(quán)婚后的收益。出資方式，可能是貨幣，也可能是實(shí)物。比如，用汽車(chē)作價(jià)出資。

（2）要看股權(quán)是否為一方婚后的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。包括要看是否婚后指定繼承的財(cái)產(chǎn)。我的理解，如果雖然是婚后繼承父母股權(quán)而來(lái)，但是按法定繼承，或按遺囑繼承卻沒(méi)有排除繼承者配偶一方的權(quán)利，則仍屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。如果繼承時(shí)指明是繼承人個(gè)人（排除其配偶在內(nèi)的任何第三方分享）繼承，則屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)，配偶另一方無(wú)權(quán)要求權(quán)利。

（3）要看是否夫妻之間相互贈(zèng)與的股權(quán)。如果配偶一方將婚前股權(quán)贈(zèng)與另一方，要看贈(zèng)與是否完成，比如過(guò)戶(hù)手續(xù)，或公證。否則，我理解，是可以行使“撤銷(xiāo)權(quán)”。我理解，但是如果是按婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定的形式撰寫(xiě)的協(xié)議，或?qū)嵸|(zhì)內(nèi)容是夫妻婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定，是否需要“過(guò)戶(hù)”或“公證”還是要具體情況，具體分析。

（4）要看股權(quán)是否一方婚前財(cái)產(chǎn)在婚后出資或購(gòu)得。如果是一方婚前的存款，在婚后取出出資、受讓?zhuān)瑒t雖然婚權(quán)得到在婚后、但卻來(lái)源于婚前財(cái)產(chǎn)。對(duì)于該部分股權(quán)，配偶另一方無(wú)權(quán)主張股權(quán)本身的權(quán)益。多說(shuō)一句，如果用婚前錢(qián)款婚后出資，并沒(méi)有投入精力、時(shí)間去管理、維護(hù)，則該股權(quán)日后的收益，配偶另一方也應(yīng)該無(wú)權(quán)主張。這就類(lèi)似配偶一方把婚前的存款，在婚后轉(zhuǎn)存，轉(zhuǎn)存后的利息也是個(gè)人財(cái)產(chǎn)。當(dāng)然，實(shí)踐中，如何認(rèn)定配偶是否投入精力、時(shí)間，要看具體案件和具體審理的法官的認(rèn)識(shí)。

（5）要結(jié)合股權(quán)的“人合性”和“財(cái)產(chǎn)性”的雙重性質(zhì)。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，我自己的認(rèn)識(shí)是不斷變化的。前幾年，我認(rèn)為，股權(quán)“人合”和“資合”性對(duì)于夫妻之間的權(quán)益分配都能體現(xiàn)。比如關(guān)于“人合性”，就是兩口子關(guān)于公司股權(quán)的投票、表決經(jīng)營(yíng)權(quán)應(yīng)該日常商議，表決、經(jīng)營(yíng)或投票時(shí)由名下持股一方代表兩口子行使。但最近，這個(gè)認(rèn)識(shí)，悄然發(fā)生改變，我正在考慮是否應(yīng)該認(rèn)定夫妻對(duì)于配偶一方名下的股權(quán)權(quán)利的行使或分享僅限于“財(cái)產(chǎn)”屬性，而不能包括“人身”屬性。從法院系統(tǒng)的認(rèn)識(shí)來(lái)看，有不同的觀點(diǎn)和聲音，似乎主張僅限“財(cái)產(chǎn)”屬性的多一些。

6.對(duì)于不涉及他人（即不步及男、女配偶兩人之外的第三人）的股權(quán)分割。

（1）如果是個(gè)人獨(dú)資公司，或者：

（2）如果有其他人，但該其他股東是“虛擬”股東，根本沒(méi)有這個(gè)股東的情況下，則可以在離婚案件中予以比例劃分的分割。注意，我的理解，如果是要求分割股權(quán)，法院應(yīng)予以受理。但如果是要求分割折價(jià)款，則要看配偶雙方是否都能同意、是否能夠協(xié)商一致。如果能協(xié)商一致，按協(xié)商辦；如果不能協(xié)商一致，則法院沒(méi)有主動(dòng)的義務(wù)去安排審計(jì)與評(píng)估，而應(yīng)該按比例劃分。當(dāng)然，如果實(shí)踐中，有一方（如男方）持高股比例或?qū)嶋H控制了公司，另一方（如女方）持低股比例將來(lái)作為小股東有不利之處，應(yīng)控制股權(quán)的一方（如男方）要求給女方錢(qián)款折價(jià)股權(quán)，法院也可以做調(diào)解工作，畢竟要有物盡其用的原則。但如果女方堅(jiān)決不同意，法院直接判決把女方的股權(quán)折價(jià)（包括同意男方的審計(jì)評(píng)估申請(qǐng)）是值得商榷的。而應(yīng)該在劃分比例的判決后，由當(dāng)事人自行按公司法的相關(guān)程序和法律規(guī)定處理。注意，以上觀點(diǎn)是我個(gè)人的觀點(diǎn)。不過(guò)，實(shí)踐中，非持股一方確實(shí)要面臨很多困難，比如，在不了解和掌握公司財(cái)務(wù)憑證和信息的情況下另案訴訟，確實(shí)有難度；并且，如果是“一人公司”，直接劃分處理會(huì)不會(huì)改變公司的“個(gè)人公司”屬性？這關(guān)系到“法人資格擊穿”的問(wèn)題，因此，我個(gè)人意見(jiàn)是，除非結(jié)果能按公司法的規(guī)定改變公司“個(gè)人公司”性質(zhì)，否則，法院不能直接將“配偶一方持股的個(gè)人公司”的股權(quán)，直接判決按比例分割。再次強(qiáng)調(diào)，這是我個(gè)人觀點(diǎn)。

注意，如果非持股一方，起訴離婚，訴請(qǐng)只有要求股權(quán)對(duì)價(jià)款，而不要求得取股權(quán)，法院一般不予支持。主要原因是，離婚股權(quán)分割，是確權(quán)法律關(guān)系，是確認(rèn)股權(quán)中有自己的財(cái)產(chǎn)份額，而不是給付法律關(guān)系，這是我的理解。離婚要分割的是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，共同財(cái)產(chǎn)的標(biāo)的物沒(méi)有辦法分割的時(shí)候才能折價(jià)。這是我的理解。比如汽車(chē)，房產(chǎn)，一方得，另一方給對(duì)價(jià)這可以理解；而股權(quán)，是可以再分的財(cái)產(chǎn)。在標(biāo)的物是可分物的時(shí)候，當(dāng)事人要訴請(qǐng)標(biāo)的物的折價(jià)價(jià)值，法院強(qiáng)行支持的可能就相對(duì)困難了。

7.涉及到其他股東的權(quán)益的分割，即除配偶雙方之外，還有其他股東的處理。

（1）一方訴請(qǐng)要求分割股權(quán)。比如，女方要求分割老公在公司的40%，要分20%。法院處理時(shí)，如果其他公司股東愿意、也不主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，可以在離婚案件中分割處理。即，雙方協(xié)商一致，由持股一方轉(zhuǎn)讓給配偶的，且達(dá)成了一致，其他股東配偶在過(guò)半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)時(shí)，配偶另一方可以成為股東；如果其他股東人數(shù)過(guò)半數(shù)不同意配偶另一方介入、愿意同等價(jià)格買(mǎi)的，配偶之間可以分對(duì)價(jià)；其他股東過(guò)半數(shù)不同意買(mǎi)、也不出錢(qián)，視為同意配偶分割，就可以直接判決分割。這里面也要注意婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ┑?6條和修訂后的公司法第71條的不同之處，鑒于篇幅，我這里就不展開(kāi)了。大家要記住一點(diǎn)即可，婚姻法司法解釋?zhuān)ǘ┰谛抻啎r(shí)公司法還沒(méi)有大修，因此，在具體適用時(shí)，一定要考慮修訂后的公司法（上位法）的規(guī)定。

（2）一方訴請(qǐng)要求股權(quán)對(duì)價(jià)款時(shí)，除非另一方同意，且就折價(jià)款達(dá)成一致，否則，法院不應(yīng)支持該訴訟請(qǐng)求，理由同上。

（3）特別應(yīng)該注意，當(dāng)然也是我個(gè)人理解，法院在處理股權(quán)分割時(shí)，征求其他股東的意見(jiàn)，不是法院必須的義務(wù)。實(shí)踐中，有的律師認(rèn)為是法院必須做的。有種觀點(diǎn)認(rèn)為，法院是沒(méi)有義務(wù)在離婚案件中追加被告或第三人的，因此，就不能在離婚案件涉及股權(quán)分割時(shí)，主動(dòng)征求其他股東的意見(jiàn)，或傳喚其他股東；當(dāng)然，也有觀點(diǎn)認(rèn)為，征求其他股東的意見(jiàn)，是為保證離婚股權(quán)分割的訴訟程序進(jìn)程、而靠非持股一方征求其他股東的意見(jiàn)在實(shí)踐中往往不現(xiàn)實(shí)，因此，還是要靠法院的協(xié)調(diào)或聯(lián)系。這兩種意見(jiàn)都有一定的道理，實(shí)踐中，我們律師要靈活掌握了。

（4）其他股東的意見(jiàn)，不是股東大會(huì)決議的形式或股東會(huì)決議的形式。其他股東是否行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的意見(jiàn)，不是一個(gè)公司治理的問(wèn)題，而是股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問(wèn)題（離婚股權(quán)分割在某種程序上，我理解為一種轉(zhuǎn)讓?zhuān)?。股東會(huì)決議是一個(gè)專(zhuān)業(yè)的法律概念，股東會(huì)決議討論的是公司內(nèi)部的重大的事項(xiàng)。但是涉及股東和其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問(wèn)題，不是公司組織法上的問(wèn)題，是股東內(nèi)部之間平等流轉(zhuǎn)的問(wèn)題，是個(gè)體的行為，不是一個(gè)組織法的行為。這個(gè)地方不應(yīng)該是股東會(huì)決議。因此，征求其他股東意見(jiàn)，股東開(kāi)了會(huì)，簽了名，形成了類(lèi)似“紀(jì)要”的東西就夠了。

綜上，以上是我最近結(jié)合司法實(shí)踐以及學(xué)習(xí)聽(tīng)課的一些心得體會(huì)。有些還不成熟，甚至值得商榷，甚至我自己可能在認(rèn)識(shí)中還會(huì)發(fā)生變化。在這里分享，是和律師同行一起交流探討。希望大家多分享自己承辦的案例或心得體會(huì)，促進(jìn)離婚案件中股權(quán)審理規(guī)則的完善和處理方式的公平公正。