“隔夜醉駕”實踐中基本上都定了罪！

新屏軒 2018-03-02

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“隔夜醉駕”是否構(gòu)成犯罪

一、基本案情

張某在重慶市某餐館與朋友聚餐時喝了6瓶啤酒，意識到飲酒后不能駕車，當(dāng)晚就在一家酒店入住。次日早上8時，張某駕車前往單位上班，當(dāng)車行駛至高速公路時發(fā)生交通事故。后經(jīng)交警抽血檢測，張某血液中乙醇含182.7mg/100ml，系醉酒駕駛。

對“隔夜醉駕”該如何定性，存在兩種觀點。1、屬于間接故意應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。2、“隔夜醉駕”主觀上是過失，不必一律入罪。

二、爭議觀點理由

1、屬于間接故意應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪

伍晉（重慶市九龍坡區(qū)人民檢察院）

危險駕駛罪屬于故意犯罪，既包括積極追求犯罪結(jié)果發(fā)生的直接故意，也包括放任犯罪結(jié)果發(fā)生的間接故意。它不要求行為人準(zhǔn)確認(rèn)識到自己血液中的具體酒精含量，只要行為人大體上對醉酒程度有認(rèn)識，即意識到自己可能仍處于醉酒狀態(tài)而仍駕駛機(jī)動車，那么主觀上就屬于放任的故意。據(jù)此，“隔夜醉駕”應(yīng)構(gòu)成危險駕駛罪。

隔夜駕駛并不能否定行為人具有危險駕駛的主觀故意?！帮嬀七^多會導(dǎo)致較長時間的醉酒狀態(tài)”，這是社會常識。休息一晚后不代表體內(nèi)的酒精已完全揮發(fā)，雖然酒后休息行為盡到了一定的注意義務(wù)，但并不能必然否定存在危險駕駛的主觀故意。只要行為人基于當(dāng)時的客觀條件、身體狀況、精神狀態(tài)，主觀上知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己仍處于醉酒狀態(tài)并駕駛機(jī)動車的，就屬間接故意。至于其飲酒后的隔夜休息行為，只能在量刑時作為從輕處罰的酌定情節(jié)。

以“隔夜”來判斷主觀心態(tài)不太科學(xué)。因身體狀態(tài)、體質(zhì)差異、飲酒習(xí)慣等原因，客觀上無法用一個具體時間段來衡量醉酒狀態(tài)與非醉酒狀態(tài)的界線，且酒后休息復(fù)原時間也無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。事實上，人在醉酒后，就算經(jīng)過一定時間的休息，甚至隔夜休息后，體內(nèi)的酒精含量仍然可能使飲酒者處于醉酒狀態(tài)?？梢?，以“隔夜”標(biāo)準(zhǔn)來否定行為人主觀上無危險駕駛的故意，是違背主客觀相統(tǒng)一的刑事司法原則的。對行為人“隔夜醉駕”的主觀心態(tài)認(rèn)定，要全面審查、綜合分析。既要注重審查犯罪嫌疑人的供述和辯解、證人證言等言詞證據(jù)，又要注重分析血液檢測鑒定意見、行為人體態(tài)特征、語言行為能力、醉酒駕駛引發(fā)的后果、視聽資料等客觀證據(jù)。

總之，飲酒后時間間隔的長短不能成為阻卻危險駕駛罪的當(dāng)然理由，更不能由此否定行為人具有危險駕駛的主觀故意。只要行為人主觀上明知自己仍處于醉酒狀態(tài)而駕駛機(jī)動車，就應(yīng)以危險駕駛罪定罪處罰。

2、沒有主觀故意不必一律入罪

陳文瑞、李莎莎（河北省大名縣人民檢察院，河北師范大學(xué)）

刑法修正案(八)將醉酒駕駛納入刑法規(guī)制范疇，大幅減少了醉酒駕駛機(jī)動車的行為。但筆者認(rèn)為，對類似本案的“隔夜醉駕”，一般情況下無需一律按醉駕處理。

“隔夜醉駕”主觀上是過失。醉駕型危險駕駛罪在主觀方面是故意，這種故意表現(xiàn)為行為人在酒后抱有逞強(qiáng)、僥幸的心理，不顧他人和自身生命財產(chǎn)安全醉酒駕駛，并放任這種危險狀態(tài)存在。而“隔夜醉駕”在主觀上并不存在這種故意。相反，行為人多數(shù)會選擇代駕或休息等方式有意避免當(dāng)時醉駕。至于第二天駕車時被檢測出血液中酒精含量達(dá)到符合醉駕標(biāo)準(zhǔn)，只能說明先前避免醉駕的措施未達(dá)到應(yīng)有效果而已，由此可見，其主觀方面應(yīng)為過失。一般情況下，“隔夜醉駕”的機(jī)動車駕駛?cè)苏J(rèn)識不到自己在醉酒駕車，如果駕駛?cè)苏ｑ{駛機(jī)動車且沒有造成任何危害的，不應(yīng)以危險駕駛罪追究刑事責(zé)任。如果不考慮主觀形態(tài)，僅機(jī)械地以體內(nèi)酒精含量檢測數(shù)值定罪，則有客觀歸罪之嫌。

符合刑法謙抑原則。刑罰的威懾力不在于刑罰的嚴(yán)酷性，而在于其不可避免性。刑罰應(yīng)該成為諸多法律規(guī)范的最后一道防線，不能動輒以刑法來規(guī)范某一行為，應(yīng)嚴(yán)格控制刑法的處罰范圍和懲罰程度，少用甚至不用刑罰。同時，刑法第13條“但書”的規(guī)定也決定不宜將醉駕的所有情形一律入罪。因為“隔夜醉駕”的行為人主觀上是過失，且通過一夜休息，對醉酒狀態(tài)已盡到一定的注意義務(wù)，社會危害性有限。客觀上其體內(nèi)酒精含量較低，駕車的實際危險性也相應(yīng)降低，符合“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”的情形。因此，即便行為人的行為滿足違法性、有責(zé)性，也不宜將“隔夜醉駕”入罪。實踐中，可以通過采取罰款、拘留、吊銷駕照等行政處罰措施來規(guī)制醉駕行為。

符合寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是寬嚴(yán)相濟(jì)政策的基礎(chǔ)之一，不僅要考慮犯罪行為的客觀危害性，還要考慮行為人主觀危險性。就醉駕而言，其情形較為復(fù)雜，簡單地搞“一視同仁”，既有違罪責(zé)刑相一致的基本原則，也有違寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。當(dāng)前，認(rèn)定醉駕的檢測方式通常是酒精含量測試，對于“隔夜醉駕”，檢測方式就更為單一。筆者認(rèn)為，應(yīng)引入多種評測方式，如可通過與行為人交談和讓其完成某些動作等語言和行為測試來檢測其醉酒程度等，來區(qū)別“隔夜醉駕”與存在嚴(yán)重行為障礙的“典型醉駕”情形。對于明顯還處于醉酒狀態(tài)的，明知自己仍處于醉酒狀態(tài)而執(zhí)意駕駛機(jī)動車的，應(yīng)按危險駕駛罪追究其刑事責(zé)任。但對于雖然酒精含量測試超標(biāo)，但行為人無醉態(tài)、不明知的，就不應(yīng)按危險駕駛罪處理。

3、“隔夜醉駕”是否入罪須分情況對待

李翔（華東政法大學(xué)教授），《“醉駕”型危險駕駛罪的出罪路徑》

有論者認(rèn)為，在“隔夜醉駕”的情況下，機(jī)動車駕駛者認(rèn)識不到自己是在醉酒駕車，不應(yīng)以危險駕駛罪追究其刑事責(zé)任，否則就有客觀歸罪之嫌。筆者認(rèn)為，對此種情形應(yīng)該如何處理不能一概而論。由于酒精在人體內(nèi)的代謝速度因人而異，因此有些人在前一天晚上飲酒而在第二天早上駕車不屬于“醉酒駕駛”。因為此類案件的行為人往往缺乏“飲酒”的認(rèn)識，所以對其駕駛行為不應(yīng)認(rèn)定為危險駕駛罪。也有一些行為人從前一天晚上開始飲酒，一直飲到第二天凌晨才在酩酊大醉的狀態(tài)下回家，雖然其睡了一覺，但是其在間隔很短的時間內(nèi)駕車仍然屬于“醉酒駕駛”。這一情形雖然也屬于廣義的“隔夜醉駕”，但是考慮到行為人飲酒到凌晨的事實，行為人在第二天上午駕車時應(yīng)當(dāng)具有“飲酒駕車”的認(rèn)識可能，因此不能排除其犯罪性。此時行為人的犯罪故意是一種未必的故意，即“發(fā)生結(jié)果本身是不確實的，但認(rèn)識到或許會發(fā)生結(jié)果，而且認(rèn)為發(fā)生結(jié)果也沒有關(guān)系”。

三、實務(wù)判例

經(jīng)“刑事實務(wù)”公眾號在裁判文書網(wǎng)上檢索，檢索到11起“隔夜醉駕”的判例，有部分喝酒結(jié)束時間不詳，有部分判例所謂的“隔夜”是過了凌晨間隔較短，有一部分判例是較為典型的“隔夜醉駕”，喝酒在晚飯期間，駕駛在次日間隔較長。

裁判結(jié)果：以下判例，均認(rèn)定了危險駕駛罪，“隔夜醉駕”基本上都作為可從輕處罰的情節(jié)處理。

1、山東省威海市中級人民法院（2016）魯10刑終125號（喝酒結(jié)束時間不詳，查獲時間6時45分許）

2、察布查爾錫伯自治縣人民法院（2015）察刑初字第23號（喝酒結(jié)束時間不詳，查獲時間16時20分許）

3、鞏留縣人民法院（2015）鞏刑初字第4號（喝酒直到次日凌晨1時許回家休息，后于10時15分駕駛時被查獲）

4、甘肅省蘭州市西固區(qū)人民法院（2017）甘0104刑初153號（喝酒結(jié)束時間不詳，查獲時間9時許）

5、福建省惠安縣人民法院：（2017）閩0521刑初255號（凌晨2時許在家中喝酒，9時55分許被查獲）

6、江蘇省徐州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2013）開刑初字第0003號（喝酒結(jié)束時間不詳，9時20分許被查獲）

7、吉林高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院（2015）吉高新刑初字第41號（晚上22時前喝酒結(jié)束，凌晨開車被查）

8、紹興市越城區(qū)人民法院（2014）紹越刑初字第350號（晚18時30分許喝酒吃飯，次日上午9時15分許開車被查獲，酒精度91mg／100m）

9、濟(jì)南市槐蔭區(qū)人民法院（2016）魯0104刑初233號（晚上被告人在家中飲酒，次日7時許開車被查獲）