作者：吳艷

公司清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算是指在公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，依照破產(chǎn)法的規(guī)定所進(jìn)行的清算。非破產(chǎn)清算則是指在公司解散時(shí)，在財(cái)產(chǎn)足以償還債務(wù)的情況下，依照公司法的規(guī)定所進(jìn)行的清算。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。這時(shí)，公司清算就由非破產(chǎn)清算程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。發(fā)生公司清算的情形，主要包括以下方面：（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（三）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（四）公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東請(qǐng)求人民法院解散公司。公司因上述情形而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

公司發(fā)生上述清算事由之后，要及時(shí)予以依法清算并注銷公司，否則存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。在這里，要特別明確的一點(diǎn)是，公司注銷與吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的關(guān)系，二者之間不是等同關(guān)系。公司注銷是工商部門辦理公司終止的登記程序，作為公司終止的生效要件，而唯一的終止要件就是公司清算。吊銷公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商部門的行政處罰行為，并不以此終止公司的法人人格，也不能據(jù)此辦理公司注銷登記，而是被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司依然需要依法履行清算程序，依法清算后辦理公司注銷登記，至此，公司的法人主體資格才得以終止和消滅。

任何公司非經(jīng)依法清算、未對(duì)其債權(quán)債務(wù)作出清償和處置并對(duì)現(xiàn)有的法律關(guān)系作出依法了結(jié)之前，是不能注銷終止的。未經(jīng)依法清算即注銷的情形包括未進(jìn)行清算而注銷和清算不當(dāng)?shù)挠枰宰N。假如公司未經(jīng)依法清算即做注銷存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如：對(duì)于未經(jīng)依法清算而已經(jīng)被注銷的公司，其債權(quán)債務(wù)如何處理，責(zé)任承擔(dān)主體如何選擇以及責(zé)任主體承擔(dān)的責(zé)任范圍如何確定等等問(wèn)題，本文將對(duì)此予以詳細(xì)分析和闡釋。

對(duì)于公司存在未經(jīng)清算即被注銷的情況，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》司法解釋的規(guī)定，公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。也就是說(shuō)，公司未經(jīng)清算直接辦理注銷登記，從而損害了債權(quán)人利益的，根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東是公司解散后的清算義務(wù)人，因此公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記的，債權(quán)人可以主張追究有限公司股東和股份公司控股股東的民事責(zé)任。由于股東的上述違法行為導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算的，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

如果是公司已經(jīng)清算并予以注銷，但清算程序、實(shí)體不合法或不當(dāng)，公司在注銷后仍然存在未了結(jié)的債務(wù)等，在這種情況下，公司雖已經(jīng)注銷也同樣存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。公司清算不合法或不當(dāng)?shù)那樾?，主要有未按照法定程序、方式通知債?quán)人，未按照法定順序清償債權(quán)債務(wù)，遺漏債權(quán)債務(wù)，怠于清算導(dǎo)致部分賬目無(wú)法查清、惡意處置財(cái)產(chǎn)等等。當(dāng)債權(quán)人發(fā)生此種情況并發(fā)現(xiàn)公司已清算注銷的，債權(quán)人依然可以向人民法院提起訴訟請(qǐng)求由清算組人員、存在過(guò)錯(cuò)的其他股東承擔(dān)損害賠償和補(bǔ)充賠償責(zé)任，人民法院應(yīng)予以支持。

在執(zhí)行程序中，如果申請(qǐng)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人公司未經(jīng)依法清算即被注銷了，在這種情況下，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定的司法解釋》第二十一條的規(guī)定，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；第二十二條：作為被執(zhí)行人的法人或其他組織，被注銷或出現(xiàn)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、被撤銷、被責(zé)令關(guān)閉、歇業(yè)等解散事由之后，其股東、出資人或主管部門無(wú)償接受其財(cái)產(chǎn)，致使該被執(zhí)行人無(wú)遺留財(cái)產(chǎn)或遺留財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加該股東、出資人或主管部門為被執(zhí)行人，在接受的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持；第二十三條：作為被執(zhí)行人的法人或其他組織，未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)，第三人書(shū)面承諾對(duì)被執(zhí)行人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。以上是權(quán)利人在執(zhí)行程序中發(fā)現(xiàn)公司未經(jīng)依法清算即被注銷后的法律責(zé)任承擔(dān)主體的確定以及民事責(zé)任承擔(dān)的相關(guān)法律規(guī)定。

值得注意的一點(diǎn)，在執(zhí)行程序中直接被申請(qǐng)人變更和追加為被執(zhí)行人的清算責(zé)任人、股東、出資人或主管部門等如何再進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)在理論及實(shí)踐中有待商榷和解決。個(gè)人認(rèn)為，雖然目前我國(guó)法律及司法解釋尚未明確這一點(diǎn)，但從保障債權(quán)人利益的角度以及提高司法效率的角度，法院執(zhí)行局可依據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)審查裁定變更和追加上述人員為被執(zhí)行人。法院裁定變更、追加被執(zhí)行人的，被變更和追加的被執(zhí)行人不服裁定也依法享有救濟(jì)的權(quán)利，可以向法院提出執(zhí)行異議，如果法院裁定駁回異議，則被執(zhí)行人可另行向法院提起訴訟。在此期間，為保障執(zhí)行的效率，原執(zhí)行程序原則上繼續(xù)而不中止。

綜上所述，公司發(fā)生依法清算的事由，但公司未依法進(jìn)行清算即被注銷的，后患無(wú)窮，相關(guān)責(zé)任主體依然承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任或補(bǔ)充連帶清償責(zé)任。因此，公司注銷有風(fēng)險(xiǎn)，清算須謹(jǐn)慎。