文：徐晨

《合同管理》風(fēng)險(xiǎn)管理篇

——己方違約的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)

社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好的交易條件或特殊的經(jīng)營惡化，導(dǎo)致不愿繼續(xù)履行合同。應(yīng)該說己方違約本身已經(jīng)構(gòu)成企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，其救濟(jì)措施必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風(fēng)險(xiǎn)。但畢竟這種救濟(jì)是被動(dòng)的，原則上公司還是應(yīng)當(dāng)盡量履行簽訂的合同。當(dāng)有第三方介入的合同，某些義務(wù)的履行不僅依賴當(dāng)事人，同時(shí)也依賴第三方正常履行合同。違約責(zé)任不以當(dāng)事人具有過錯(cuò)為要件，因此第三方造成的違約同樣應(yīng)當(dāng)視為己方違約。

一、為對方提供違約證據(jù)的法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)主動(dòng)違約時(shí)，通常都會(huì)尋找一些合理的理由，說明按照原合同繼續(xù)履行的困難，以期望與對方協(xié)議解除合同。若企業(yè)采用書面形式要求與對方協(xié)商解除，一旦協(xié)商不成，則對方將利用函件作為證明企業(yè)違約的證據(jù)，這種行為直接造成企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。而且即使企業(yè)事后期望繼續(xù)履行合同，對方仍然可能根據(jù)企業(yè)提供的書面證據(jù)拒絕履行合同，認(rèn)定企業(yè)已經(jīng)構(gòu)成根本違約，對方可根據(jù)法定要求解除合同，同時(shí)追究企業(yè)的違約責(zé)任。

二、不當(dāng)成就解除條件的法律風(fēng)險(xiǎn)

一些合同當(dāng)事人會(huì)事先約定可解除合同的情況，在己方違約時(shí)，企業(yè)為利用有關(guān)的約定，故意成就解除條件，然后向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。企業(yè)采用這樣的方式解決已方違約本身就面臨法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦在法律上被“視為條件不成就”，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。該法律風(fēng)險(xiǎn)屬于階段性法律風(fēng)險(xiǎn)，持續(xù)時(shí)間短、風(fēng)險(xiǎn)高，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)事項(xiàng)處理完畢，則該法律風(fēng)險(xiǎn)消失。但若對方認(rèn)為企業(yè)行為不當(dāng)，則此類糾紛發(fā)生概率極大。

三、違約責(zé)任約定不對稱的法律風(fēng)險(xiǎn)

在履行活動(dòng)涉及第三方的合同中，企業(yè)與第三方之間約定的違約責(zé)任小于企業(yè)與對方訂立的合同，一旦因第三方行為導(dǎo)致企業(yè)違約的，企業(yè)將承擔(dān)兩份合同之間需要承擔(dān)的責(zé)任的差額。這種違約責(zé)任約定不對稱的法律風(fēng)險(xiǎn)，在法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估活動(dòng)中，需要通過對相關(guān)的兩份合同的對比，才能夠發(fā)現(xiàn)。

   公司治理結(jié)構(gòu)：藍(lán)林茂、葉勝陽

   合同制度與履約管理：徐晨、曾魯翠、劉世豪

   知識(shí)產(chǎn)權(quán)：朱挺、徐躍平

   勞動(dòng)人事：徐繼根、江嘯龍

   建設(shè)工程：宋珩源、藍(lán)林茂

   PPP事務(wù)：徐正紅、聶開琪