案例一：讓親友代持家族企業(yè)股權(quán)

山東淄博某企業(yè)（本案例中簡稱“A企業(yè)”）工商登記的股東為兩個自然人甲和乙。A企業(yè)由于效益比較好，擬在中國境內(nèi)首次公開發(fā)行股票并上市。我們團隊在對A企業(yè)的歷史沿革進行梳理時，發(fā)現(xiàn)A企業(yè)歷次股權(quán)變動有些異常。后與A企業(yè)工商登記的股東和A企業(yè)管理團隊進行了溝通確認，A企業(yè)工商登記的股東均為代A企業(yè)實際控制人丙代持A企業(yè)股權(quán)，丙擔任A企業(yè)董事長兼總經(jīng)理，負責A企業(yè)的日常經(jīng)營管理，甲和乙為丙的遠房親戚，甲和乙與丙簽署有《股權(quán)代持協(xié)議》。根據(jù)《公司法》和相關(guān)司法解釋，該等股權(quán)代持合法有效。但該等股權(quán)代持并不能對抗第三人，如由于甲或乙的個人或家庭債務(wù)問題導(dǎo)致甲或乙代為持有的A企業(yè)股權(quán)被法院強制執(zhí)行，丙只能向甲或乙主張損失賠償。且甲或乙因自身的婚姻或繼承問題，也會牽涉到甲或乙代為持有的A企業(yè)股權(quán)。

根據(jù)證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，A企業(yè)上市，除了沒有股權(quán)代持行為外，還要求A企業(yè)的實際控制人最近三年不能有變化。另外，證監(jiān)會并不認可代持股權(quán)還原而實際控制人沒有變化的主張。為了規(guī)范A企業(yè)的股權(quán)代持行為，保護丙的家族企業(yè)，同時也為了確保A企業(yè)符合境內(nèi)上市要求，我們協(xié)助丙通過代持股權(quán)還原的方式，確保丙家族直接持有A企業(yè)的股權(quán)，避免因股權(quán)代持糾紛導(dǎo)致丙家族合法利益的損失。

案例二：早早地將家族企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給成年或未成年子女

江蘇常州某家族企業(yè)（本案例中簡稱“B企業(yè)”）的股東為張總夫妻兩人，張總夫妻兩人年齡均在60歲左右，其唯一的兒子也在B企業(yè)工作，負責B企業(yè)采購業(yè)務(wù)。境內(nèi)某大型投資機構(gòu)有意收購B企業(yè)，委托我們對B企業(yè)進行法律盡職調(diào)查并出具收購方案。后由于估值等原因，境內(nèi)某大型投資機構(gòu)收購B企業(yè)的事宜最終沒有完成。由于張總產(chǎn)業(yè)比較多，看到兒子表現(xiàn)也不錯，而且張總兒媳婦為張總生了兩個孫子，非常開心，一年前張總夫妻把B企業(yè)的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給了其兒子，張總夫妻專心于其他產(chǎn)業(yè)。前一段時間，張總打電話給我說，由于其兒子染上了賭博的惡習(xí)，已將B企業(yè)的股權(quán)和資產(chǎn)都抵押出去還賭債了，希望我們團隊提供緊急法律幫助。在B企業(yè)財務(wù)部門的配合下，我們團隊對B企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進行了梳理，對于B企業(yè)合法的債務(wù)，張總協(xié)助B企業(yè)進行了償還，以確保B企業(yè)不因債務(wù)問題影響其正常生產(chǎn)經(jīng)營。同時，我們建議張總將B企業(yè)的股權(quán)收回，不再交給其兒子經(jīng)營。同時，對于張總希望將家族企業(yè)直接傳承給其孫子的想法，我們提出了遺囑、保險和家族信托的組合傳承方案，并首先協(xié)助張總將其名下的各類產(chǎn)業(yè)進行了重組，確保后續(xù)家族企業(yè)保護與傳承計劃的順利實施。由于篇幅關(guān)系，后續(xù)相關(guān)文章會詳細介紹該家族企業(yè)保護與傳承的具體情況。

案例三：未依法清算經(jīng)營不善家族企業(yè)

我們操作過的部分項目，家族企業(yè)創(chuàng)始人甚至都不知道自己注冊過多少企業(yè)，哪些企業(yè)正常經(jīng)營，哪些企業(yè)已經(jīng)被注銷，哪些企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人未依法清算公司的，上述人員應(yīng)對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。因此，家族企業(yè)的創(chuàng)始人應(yīng)對自己家族成員對外投資企業(yè)的情況要熟悉，區(qū)分不同情況，該重組的就重組，該清算的就清算，該注銷的就注銷，否則某個家族企業(yè)的債務(wù)可能牽涉到其他家族企業(yè)，也會牽涉到家族企業(yè)之外的其他家族財富。

上海奉賢某家族企業(yè)（本案例中簡稱“C企業(yè)”）的股東為李總父子兩人，C企業(yè)的效益不錯，每年都有比較可觀的利潤，具有較好的上市前景。我們團隊在梳理李總對外投資企業(yè)時，發(fā)現(xiàn)李總有對其他企業(yè)進行投資，且有在其他企業(yè)擔任董事或監(jiān)事職務(wù)，部分企業(yè)已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但尚未被正式注銷。經(jīng)與李總溝通，其自己也不清楚注冊過多少企業(yè)，我們團隊協(xié)助李總整理了其存放重要材料的保險柜，又發(fā)現(xiàn)了一些以前注冊的后由于各種原因不再繼續(xù)經(jīng)營的企業(yè)?？紤]到該等不再經(jīng)營的企業(yè)既可能會影響李總其他家族企業(yè)和其他家族財富，又會對C企業(yè)將來上市造成影響。我們協(xié)助李總將其對外投資進行了清理，并依法清算和注銷了一些不再需要的家族企業(yè)。

案例四：家族企業(yè)資產(chǎn)與家族資產(chǎn)不分

我們操作過的部分項目，家族企業(yè)創(chuàng)始人把家族企業(yè)資產(chǎn)當成家族資產(chǎn)，當做家族的提款機，需要資金時直接通知家族企業(yè)財務(wù)把資金從家族企業(yè)賬戶匯到其他賬戶。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任；公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。另外，根據(jù)《刑法》相關(guān)規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。從以上規(guī)定可以看出，家族企業(yè)資產(chǎn)與家族資產(chǎn)不分，可能導(dǎo)致家族成員不僅要承擔民事責任，甚至可能承擔刑事責任。如真功夫股東蔡達標因犯職務(wù)侵占罪和挪用資金罪被判處刑罰。

案例五：通過關(guān)聯(lián)交易將家族企業(yè)收入和利潤轉(zhuǎn)移到其他家族企業(yè)

我們操作過的部分項目，家族企業(yè)創(chuàng)始人在境內(nèi)設(shè)立核定征收的個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)，或在境外設(shè)立貿(mào)易公司等，家族企業(yè)與上述企業(yè)通過不公允的關(guān)聯(lián)交易來轉(zhuǎn)移家族企業(yè)的收入和利潤。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。因此，家族企業(yè)通過不公允的關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移收入和利潤存在著被稅務(wù)部門追繳稅收的風險。

案例六：超越家族能力認繳家族企業(yè)注冊資本

根據(jù)最新《公司法》的規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額；股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額；股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。因此，無論是有限公司，還是以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，股東均可以以認繳注冊資本的方式對家族企業(yè)進行投資，而不需要實繳到位。我們操作過的部分項目，家族企業(yè)創(chuàng)始人為了顯示家族企業(yè)的實力，不顧家族企業(yè)的實際資金需求，不切實際的增加家族企業(yè)的注冊資本，從而導(dǎo)致家族對家族企業(yè)承擔繳納巨額出資的義務(wù)。雖然家族企業(yè)股東可以通過延長認繳期限的方式來推遲實繳注冊資本到位，在一定情況下，如果家族企業(yè)存在負債等的情況下，如相關(guān)債權(quán)人要求，家族企業(yè)股東存在著被人民法院要求提前繳納認繳出資的風險。

家族財富的保護與傳承，是通過遺囑、家族信托、保險、法律委托和慈善基金會等法律工具，防范家族成員和家族財富遭受到離婚、繼承、內(nèi)斗、代際傳承、二代風險、外來傾軋和管理缺位等各種內(nèi)部的和外部的、合法的和非法的風險，以維護和促進家族的發(fā)展。家族需要通過上述法律工具的組合來進行家族企業(yè)保護與傳承工作。

1、遺囑

根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，遺囑分為公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑。家族財富保護與傳承工具中，唯有遺囑能夠?qū)⒓易宓乃胸敭a(chǎn)進行安排，還可以對接其他法律工具，實現(xiàn)家族的意愿。但遺囑的法律風險也是很明顯的，遺囑無法杜絕各類遺產(chǎn)糾紛，即使有遺囑，家族成員仍然可以質(zhì)疑遺囑的合法性和有效性，從而引發(fā)各類遺產(chǎn)糾紛。著名的如霍英東遺產(chǎn)糾紛案和'香港小甜甜'龔如心遺產(chǎn)糾紛案等。

因此，遺囑需要與其他法律工具對接才能最大化的實現(xiàn)遺囑的作用。

2、婚前財產(chǎn)協(xié)議

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。簽署婚前財產(chǎn)協(xié)議，雖然能一定程度上保障家族財富利益，但實際效果并沒有這么理想。如婚前個人財產(chǎn)可能在婚后轉(zhuǎn)化形式、婚前個人財產(chǎn)可能變成婚后混合財產(chǎn)和婚前家族企業(yè)股權(quán)在婚后所產(chǎn)生的各類收益等，這些財產(chǎn)在一定條件下都有可能會被視為夫妻共同財產(chǎn)。

3、家族信托

根據(jù)《信托法》的規(guī)定，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。家族信托對家族財富保護與傳承規(guī)劃有不可替代的重要作用，信托財產(chǎn)能實現(xiàn)全面的風險隔離，信托權(quán)益分配具有靈活性。另外，家族信托具有連續(xù)性與穩(wěn)定性的特點，家族信托可以真正實現(xiàn)保障家族后代生活，保全家族企業(yè)，保障家族財富的長久傳承。

2013年至今，已經(jīng)有十多家信托公司推出了家族信托項目，境內(nèi)不少富豪家族設(shè)立了自己的家族信托。

4、保險

根據(jù)《保險法》的規(guī)定，保險是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限等條件時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。保險產(chǎn)品由專業(yè)保險機構(gòu)設(shè)計并提供服務(wù)，便于開展稅務(wù)籌劃，實現(xiàn)中長期的財富管理規(guī)劃，有效避免家族成員揮霍遺產(chǎn)。但保險在家族財富保護與傳承中的局限性也比較明顯，如保險管理財產(chǎn)僅限于資金，不適用于股權(quán)和不動產(chǎn)等非資金類財產(chǎn)。另外，保險本質(zhì)上是風險控制工具，而非資產(chǎn)管理工具，且保單購買后流動性差，不易變現(xiàn)。

5、慈善基金會

根據(jù)《慈善法》的規(guī)定，慈善組織，是指依法成立、符合本法規(guī)定，以面向社會開展慈善活動為宗旨的非營利性組織；慈善組織可以采取基金會、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等組織形式。從基金會的設(shè)立目的來看，公益并非基金會的唯一目的，基金會可以同時為設(shè)立者及其家族成員分配收益。捐贈給基金會的財產(chǎn)歸屬于基金會，捐贈財產(chǎn)與家族財產(chǎn)相隔離。基金會的獨立性不但使其成為高凈值家族投身慈善事業(yè)的重要途徑，也使其成為家族財富保護與傳承的重要方式。

根據(jù)相關(guān)新聞媒體報道，傳媒大亨、新聞集團掌門人默多克最為人津津樂道的就是他與第三任妻子鄧文迪的離婚案件。他與鄧文迪在1999年結(jié)婚，攜手走過了14年，最終因為感情破裂，在2013年離婚。當時外界猜測，鄧文迪或許能拿到10個億的離婚分手費。媒體猜測的數(shù)字與最后公布出來的結(jié)果相差甚遠，鄧文迪只獲得了位于紐約和北京的兩套房產(chǎn)而已，這和默多克當時134億美元的身家相比，簡直是九牛一毛。默多克很早之前就通過遺囑、保險、家族信托和法律委托等方式，將他的婚前財產(chǎn)進行了隔離，不受婚姻關(guān)系的影響，避免了日后因為離婚訴訟或者意外而產(chǎn)生財產(chǎn)爭奪，影響家族財富。

家族企業(yè)保護與傳承涉及的家族企業(yè)應(yīng)該是合法經(jīng)營和持續(xù)經(jīng)營的優(yōu)秀家族企業(yè)。對于擁有家族企業(yè)的家族來說，除了家族企業(yè)自身存在的問題，家族的婚姻風險、繼承風險、債務(wù)風險、稅務(wù)風險和家人保障風險等均會影響到家族企業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。如何隔離家族企業(yè)風險，如何破解富不過三代的魔咒，如何確保家族企業(yè)與家族及家族其他財富之間良性互動，需要家族盡早進行合理的家族財富保護與傳承安排。為什么要盡早進行安排？原因之一是家族財富傳承風險何時來臨具有不確定性，原因之二是家族財富傳承風險來臨時，家族財富傳承安排已經(jīng)來不及了，如家族的子女婚姻風險和繼承風險等。