編者按：

作者精心梳理了2000年以來(lái)認(rèn)定為通用名稱的6件案例和不認(rèn)定為通用名稱的8件案例，以期在涉及商標(biāo)通用名稱認(rèn)定的民事侵權(quán)、行政確權(quán)案件中，為知識(shí)產(chǎn)權(quán)從業(yè)者提供參考～

案號(hào):(2002)民三終字第1號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

特有名稱又相對(duì)于商品的通名稱，商品的通用名稱不能獲得知名商品特有名稱的獨(dú)占使用權(quán)。判斷通用名稱時(shí)，不僅國(guó)家或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)以及專業(yè)工具書(shū)、辭典中已經(jīng)列入的商品名稱，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱，而且對(duì)于已為同行業(yè)經(jīng)營(yíng)者約定俗成、普遍使用的表示某類商品的名詞，也應(yīng)認(rèn)定為該商品的通用名稱。

特別應(yīng)提到，地壇醫(yī)院曾以“84”為消毒液類商品的通用名稱為由，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)撤銷他人在第5類(消毒劑類)商品上注冊(cè)“84”商標(biāo)。地壇醫(yī)院在商標(biāo)注冊(cè)爭(zhēng)議過(guò)程中所認(rèn)可的“84”為該類商品的通用名稱的內(nèi)容，如實(shí)地反映了“84”名稱使用的真實(shí)情況，又對(duì)其反悔這種陳述并以知名商品特有名稱起訴他人侵犯其民事權(quán)益的請(qǐng)求，具有一定的約束力。

案號(hào)：(2009)魯民三終字第34號(hào)

裁判觀點(diǎn)：   

通過(guò)已查明的事實(shí)可以認(rèn)定魯西南民間織錦是山東民間純棉手工紡織品紋彩絢麗燦爛似錦在魯西南地區(qū)已有上千年的歷史。經(jīng)過(guò)媒體的大量宣傳“魯錦”詞進(jìn)入公眾視野，已成為以棉花為主要原料手工織線手工染色手工織造的山東地區(qū)獨(dú)有的民間手工紡織品的通稱且已被山東地區(qū)紡織行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)通用并被相關(guān)社會(huì)公眾約定成俗的名稱。綜上可以認(rèn)定“魯錦”是山東傳統(tǒng)民間手工紡織品的通用名稱。這種名稱是一種無(wú)形的公其資產(chǎn)應(yīng)為該地區(qū)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者共同享有。

山東魯錦公司認(rèn)為“魯錦”這一名稱不具有廣泛性。主張?jiān)谌珖?guó)其他地方也出產(chǎn)老粗布但不叫“魯錦”。本院認(rèn)為對(duì)于具有地域性特點(diǎn)的商品其廣泛性的判斷應(yīng)以其特定產(chǎn)區(qū)及相關(guān)公眾為標(biāo)準(zhǔn)而不應(yīng)以全國(guó)為標(biāo)準(zhǔn)。雖然在我國(guó)其他省份的手工棉紡織品不叫“魯錦”但不影響“魯錦”指代山東地區(qū)獨(dú)有的民間手工棉紡織品這一事實(shí)其指代是具體的、明確的。

山東魯錦公司還認(rèn)為“魯錦”這一名稱不具有普遍性，山東市場(chǎng)內(nèi)有些經(jīng)營(yíng)者、有些老百姓稱為“粗布”“老土布”。本院認(rèn)為山東棉紡織業(yè)歷史悠久對(duì)于民間織錦人們一直稱呼為“粗布”“老土布”但正如本院所查明的事實(shí)那樣“魯錦”這一稱謂是上世紀(jì)年代中期為解決山東省棉花積壓、解放婦女勞動(dòng)力開(kāi)發(fā)魯西南民間織錦使其與現(xiàn)代生活結(jié)合這一背景下新起的“名字”經(jīng)過(guò)多年的宣傳與使用相關(guān)公眾所知悉的“魯錦”就是指代山東傳統(tǒng)民間手工棉紡織品亦即人們所說(shuō)的“粗布”“老土布”。綜上山東魯錦公司的反駁主張均不能成立，“魯錦”在年被上訴人山東魯錦公司將其注冊(cè)為商標(biāo)之前已是山東民間手工棉紡織品的通用名稱。

3

   蘭貴人案

案號(hào):(2009)高行終字第330號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

在目前多家企業(yè)在其生產(chǎn)的添香加味拼配茶上不約而同的使用“蘭貴人”名稱的情況下，將“蘭貴人”用來(lái)指代添香加味拼配茶基本符合規(guī)范性的要求，因此相關(guān)公眾將添香加味的拼配茶統(tǒng)稱為“蘭貴人”茶，實(shí)際上起到將添香加味的拼配茶與其他再加工茶類相區(qū)分的作用，而非區(qū)分不同添香加味拼配茶的提供者的作用。

如果某一名稱作為代表本類商品的特定稱謂在相對(duì)廣泛的范圍內(nèi)被普遍認(rèn)同和使用，該名稱即無(wú)法起到區(qū)別不同商品來(lái)源的作用，成為商標(biāo)法所指的“本商品的通用名稱”。約定俗成的通用名稱如被相關(guān)典籍收錄，其性質(zhì)可以進(jìn)一步得到證明，如尚未被相關(guān)典籍收錄，仍應(yīng)視其他證據(jù)顯示的使用狀態(tài)判斷其是否為本商品通用名稱。

就目前情況而言，本院未看到對(duì)于這類茶品還有其他稱謂的名稱，證據(jù)指向均稱之為“蘭貴人”，這種稱謂上的一致性代表了對(duì)于這一工藝下制作而成的茶品稱謂的規(guī)范化趨勢(shì)。其從無(wú)名到有名的形成過(guò)程基本同于中國(guó)傳統(tǒng)類型知名茶葉茶品從無(wú)名到有名的形成過(guò)程。因此，可以確定“蘭貴人”屬于添香加味烏龍茶這一拼配茶品的稱謂。

案號(hào)：(2013)民申字第1643號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

    因歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場(chǎng)較為固定的商品，其在該相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)的通用稱謂可以認(rèn)定為通用名稱；注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人不能因其在該商品市場(chǎng)推廣中的產(chǎn)業(yè)化及商品化的貢獻(xiàn)主張對(duì)該商品的通用名稱享有商標(biāo)權(quán)，無(wú)權(quán)禁止他人使用該通用名稱來(lái)表明商品品種來(lái)源。

案號(hào)：(2013)行提字第8號(hào)

裁判觀點(diǎn)：    

 “避風(fēng)塘”一名源于香港,最初是指香港漁民躲避臺(tái)風(fēng)的港灣。后來(lái),漁民在港灣附近打撈魚(yú)蝦并以簡(jiǎn)單的烹飪方法(油鹽水、艇仔粥)進(jìn)行加工并銷售給游客,這種料理因保留了魚(yú)蝦等食材的原味和鮮美而廣受歡迎,“避風(fēng)塘”一詞遂由地理名詞逐漸發(fā)展成為一種特別的風(fēng)味料理或者烹飪方法的通用名稱。

從上世紀(jì)七十年代起,香港已有多家經(jīng)營(yíng)避風(fēng)塘料理的餐飲店。上世紀(jì)八十年代,我國(guó)大陸地區(qū)開(kāi)始出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)避風(fēng)塘料理的餐館。目前,全國(guó)范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)避風(fēng)塘菜品的店鋪已有一百多家。這些店鋪的菜單以及有關(guān)烹飪的書(shū)籍,均載有“避風(fēng)塘炒蟹”、“避風(fēng)塘炒蝦”、“避風(fēng)塘茄子”等菜肴名稱。因此,本院認(rèn)為,“避風(fēng)塘”一詞除具有漁民躲避臺(tái)風(fēng)的港灣這一涵義外,還具有指稱一種特別的風(fēng)味料理或者菜肴烹飪方法的涵義。

6

“席夢(mèng)思”案

案號(hào)：(2017)最高法行申字2200號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

人民法院審查判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)是否屬于通用名稱，一般以商標(biāo)申請(qǐng)日時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。

以申請(qǐng)商標(biāo)申請(qǐng)日時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)，相關(guān)公眾普遍認(rèn)為席夢(mèng)思能夠指代床墊商品，且現(xiàn)代漢語(yǔ)辭典也將席夢(mèng)思列為彈簧床墊的商品名稱，故商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)、一審、二審法院認(rèn)定申請(qǐng)商標(biāo)為通用名稱并無(wú)不當(dāng)。

1

子彈頭案

案號(hào):(2006)高行終字第188號(hào) 

裁判觀點(diǎn)：

通用名稱應(yīng)具有廣泛性、規(guī)范性的特征。就通用名稱的廣泛性而言，其應(yīng)該是國(guó)家或者某一行業(yè)所共用的，僅為某一區(qū)域所使用的名稱，不具有廣泛性；就規(guī)范性而言，其應(yīng)該符合一定的標(biāo)準(zhǔn)，反映一類商品與另一類商品之間根本區(qū)別，即應(yīng)指代明確。

2

狀元紅案

案號(hào)：（2006）一中行初字第195號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

“狀元紅”是否為法定的通用名稱：根據(jù)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，“狀元紅”酒屬于“紹興酒”（GB17946－2000）分類中的紹興善釀酒類。由此可見(jiàn)，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)僅對(duì)“狀元紅”酒進(jìn)行了分類歸納，并沒(méi)有確定是代表著某種特定性狀、品質(zhì)、色澤、口味、工序的特定酒或黃酒產(chǎn)品，更沒(méi)有將其作為某種酒的通用名稱在國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)中予以列舉。對(duì)此事實(shí)，原告以“美景”牌商標(biāo)注冊(cè)檔案記載的內(nèi)容予以反駁，但該證據(jù)雖然表明在商標(biāo)注冊(cè)管理活動(dòng)中確曾以“狀元紅”作為酒名予以記載，但該使用行為不是正式國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的使用，相關(guān)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)對(duì)該使用內(nèi)容從未予以確認(rèn)。因此，“狀元紅”為法定通用名稱的事實(shí)不能成立。

關(guān)于約定俗成的通用名稱的事實(shí)認(rèn)定。根據(jù)原告提交的證據(jù)所證明的事實(shí)，在爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)之前，確有浙江省4家企業(yè)的黃酒等酒類產(chǎn)品的包裝上使用了“狀元紅”的名稱，在相關(guān)詞典、文學(xué)作品和酒行業(yè)書(shū)籍中也有“狀元紅”名稱淵源的記載。但商品的通用名稱應(yīng)當(dāng)具有廣泛性、規(guī)范性的特征，即應(yīng)當(dāng)具有在國(guó)家區(qū)域范圍內(nèi)或者某一行業(yè)范圍內(nèi)的共用性，僅為國(guó)家部分區(qū)域或部分企業(yè)所使用的名稱不具有通用名稱的廣泛性。原告的證據(jù)所證明的上述事實(shí)不能證明“狀元紅”的使用已經(jīng)達(dá)到了國(guó)家區(qū)域或行業(yè)程度上的廣泛性并足以形成通用名稱。

案號(hào)：(2009)知行字第12號(hào)

裁判觀點(diǎn)： 

在特定歷史條件下，有些藥品名稱曾被列入國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)，在藥品標(biāo)準(zhǔn)被修訂而不再作為藥品法定通用名稱后，如果該名稱事實(shí)上尚未構(gòu)成通用名稱，仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該名稱具有識(shí)別商品來(lái)源的作用。據(jù)此，考慮該注冊(cè)商標(biāo)的知名度時(shí)，可以參考其被列入國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)期間注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人對(duì)該商標(biāo)的使用、宣傳等因素。

4

泥人張案

案號(hào)：(2010)民提字第113號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

本案中的“泥人張”顯然并非法定的通用名稱。判斷其是否為約定俗成的通用名稱時(shí)，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)范圍內(nèi)的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)為標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)槟嗨苄袠I(yè)和商品在全國(guó)范圍內(nèi)均有分布。

當(dāng)然，從日常生活經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，“行業(yè) 姓氏”或者“商品 姓氏”確實(shí)是社會(huì)大眾特別是北京人對(duì)民間藝人的一種稱謂方法。但是，這種方法并不是僅有的一種稱謂方法，而且，這也不意味著根據(jù)這種方法產(chǎn)生的稱謂就必然是相關(guān)商品的通用名稱，是人人可以自由使用的稱謂?！澳嗳?姓氏”并非是對(duì)泥塑藝人的通用稱謂，被申請(qǐng)人提供的證據(jù)不能證明全國(guó)范圍內(nèi)的張姓泥塑藝人均被普遍稱為“泥人張”。

具有很高知名度、承載著極大商業(yè)價(jià)值的特定人群的稱謂，應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)；該特定人群所傳承的特定技藝或者作品的特定稱謂用作商品名稱時(shí)，可作為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上知名商品（包括服務(wù)）的特有名稱受到法律保護(hù)。通用稱謂不具有識(shí)別特定商品來(lái)源即商品提供者的功能，在判斷“行業(yè)（或商品） 姓氏”的稱謂是否屬于通用稱謂時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該稱謂是否屬于僅有的稱謂方法、該稱謂所指的人物或者商品的來(lái)源是否特定、該稱謂是否使用了文學(xué)上的比較手法等因素。

案號(hào)：（2011）行提字第7號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

根據(jù)爭(zhēng)議商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，從整體上對(duì)商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行判斷，不能因?yàn)闋?zhēng)議商標(biāo)含有描述性文字就認(rèn)為其整體缺乏顯著性。本案爭(zhēng)議商標(biāo)由溈山牌文字、拼音及相關(guān)圖形組成，并非僅由溈山文字及其拼音組成，其商標(biāo)組成部分中的圖形亦屬該商標(biāo)的重要組成部分。

此外，本案爭(zhēng)議商標(biāo)自1991年5月20日核準(zhǔn)注冊(cè)后，已經(jīng)經(jīng)過(guò)了近二十年的使用，在2002年還被評(píng)為湖南省著名商標(biāo)，已經(jīng)建立一定的市場(chǎng)聲譽(yù)，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來(lái)源。

案號(hào)：（2011）行提字第9號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴爭(zhēng)商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，從整體上對(duì)商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中含有的描述性要素不影響商標(biāo)整體上具有顯著特征，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征。 

本案中，申請(qǐng)商標(biāo)由英文單詞“BEST”、“BUY”以及黃色的標(biāo)簽方框構(gòu)成，雖然其中的“BEST”和“BUY”對(duì)于指定使用的服務(wù)具有一定描述性，但是加上標(biāo)簽圖形和鮮艷的顏色，整體上具有顯著特征，便于識(shí)別。同時(shí)，根據(jù)新查明的事實(shí)，申請(qǐng)商標(biāo)在國(guó)際上有較高知名度，且申請(qǐng)商標(biāo)在我國(guó)已經(jīng)實(shí)際使用，經(jīng)過(guò)使用也具有了一定的知名度。綜合上述因素，申請(qǐng)商標(biāo)能夠起到識(shí)別服務(wù)來(lái)源的功能，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別服務(wù)來(lái)源。

7

盲公餅案

案號(hào)：（2011）民提字第55號(hào)

裁判觀點(diǎn)：

根據(jù)查明的事實(shí)可以看出，盲公餅是有著200多年歷史的一種佛山特產(chǎn)，有著特定的歷史淵源和地方文化特色。雖然香記公司主張“盲公餅”是通用名稱，但未能舉出證據(jù)證明在我國(guó)內(nèi)陸還有其他廠商生產(chǎn)“盲公餅”，從而形成多家主體共存的局面。雖然有些書(shū)籍介紹“盲公餅”的做法，我國(guó)港澳地區(qū)也有一些廠商生產(chǎn)各種品牌的“盲公餅”，這些客觀事實(shí)有可能使得某些相關(guān)公眾會(huì)認(rèn)為“盲公餅”可能是一類產(chǎn)品的名稱，但由于特定的歷史起源、發(fā)展過(guò)程和長(zhǎng)期唯一的提供主體以及客觀的市場(chǎng)格局，我國(guó)內(nèi)陸的大多數(shù)相關(guān)公眾會(huì)將“盲公餅”認(rèn)知為某主體提供的某種產(chǎn)品。因此，在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，盲公餅仍保持著產(chǎn)品和品牌混合的屬性，具有指示商品來(lái)源的意義，并沒(méi)有通用化，不屬于通用名稱。

對(duì)于這種名稱，給予其較強(qiáng)的保護(hù)，禁止別人未經(jīng)許可使用，有利于保持產(chǎn)品的特點(diǎn)和文化傳統(tǒng)，使得產(chǎn)品做大做強(qiáng)，消費(fèi)者也能真正品嘗到產(chǎn)品的風(fēng)味和背后的文化；相反，如果允許其他廠家生產(chǎn)制造“盲公餅”，一方面權(quán)利人的權(quán)益受到損害，另一方面也可能切斷了該產(chǎn)品所承載的歷史、傳統(tǒng)和文化，破壞了已有的市場(chǎng)秩序。

8

湯瓶八診案

案號(hào)：(2013)民申字第364號(hào) 

裁判觀點(diǎn)：

約定俗成的通用名稱是指在該類商品或服務(wù)的相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)，相關(guān)公眾普通認(rèn)為某一名稱能夠指代該類商品或服務(wù)。商標(biāo)具有描述性要素不等于該描述方式系商標(biāo)核定使用商品或服務(wù)的唯一描述方式，也不當(dāng)然意味著商標(biāo)成為通用名稱。‘湯瓶八診’文字商標(biāo)雖然是對(duì)核定使用服務(wù)內(nèi)容的一種描述，但沒(méi)有證據(jù)證明這種描述方式已經(jīng)成為相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)，相關(guān)公眾通用的指代該類服務(wù)的名稱。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指被非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體視為其文化遺產(chǎn)的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場(chǎng)所?！斗俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》第四十四條規(guī)定:使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的,適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與公有領(lǐng)域的內(nèi)容有重疊,但不等于一經(jīng)認(rèn)定為非物質(zhì)文化遺產(chǎn),就當(dāng)然地進(jìn)入公有領(lǐng)域。‘回族湯瓶八診療法’是否屬于公有領(lǐng)域的范疇,要看該療法是否受某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專用權(quán)的保護(hù)。