來源:簡小白(ID:jian-xiaobai),把世界交給年輕人,講一個保溫杯大叔眼中不同的世界。 根據(jù)來自滴滴官網(wǎng)2016年9月22日發(fā)布的信息:滴滴出行發(fā)布的《移動出行與司機(jī)就業(yè)報告》顯示,截止目前滴滴平臺上已經(jīng)有超過1500萬的司機(jī),覆蓋了??燔?、出租車、順風(fēng)車、代駕等多條業(yè)務(wù)線 ... ... 而據(jù)來自網(wǎng)約車司機(jī)的抽樣調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,網(wǎng)約車司機(jī)平均月凈收入大約在7000元左右。按照此數(shù)據(jù)推算,扣除油耗等費(fèi)用前的月營業(yè)收入平均應(yīng)該在10000元以上。 以滴滴為代表的網(wǎng)約車平臺作為移動互聯(lián)網(wǎng)模式下催生的新業(yè)態(tài),在深刻改變著人們的生活方式的同時也引發(fā)了數(shù)起與出行安全、行業(yè)惡意競爭等相關(guān)的社會問題。 于是,2016年12月28日,深圳市政府正式頒布執(zhí)行的《深圳市網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》。細(xì)心者會發(fā)現(xiàn)該暫行辦法中有這樣一條耐人尋味的表述:第二十五條 網(wǎng)約車經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,根據(jù)工作時長、服務(wù)頻次等特點(diǎn),與駕駛員簽訂勞動合同或者協(xié)議,明確雙方的權(quán)利和義務(wù)…… 對于網(wǎng)約車這樣一個平均收入高、從業(yè)人數(shù)規(guī)模較大的群體,該條規(guī)定讓我看到了網(wǎng)約車平臺面對的一個刻不容緩的巨大風(fēng)險在暗潮涌動。對此,網(wǎng)約車平臺應(yīng)該給予足夠的認(rèn)識和警惕。 一、網(wǎng)約車出了事故該誰來買單? 從《深圳市網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》的第二十五條規(guī)定要求網(wǎng)約車平臺應(yīng)當(dāng)依法與駕駛員簽訂勞動合同或者協(xié)議這一點(diǎn)來看,表明了從官方層面已經(jīng)將網(wǎng)約車平臺與網(wǎng)約車駕駛員定義為勞動關(guān)系。 勞動關(guān)系的確立就意味著駕駛員開展的接單服務(wù)屬于履行用人單位的“任職行為”。如果發(fā)生交通事故,造成人身傷害和財務(wù)損失,那么所有的風(fēng)險責(zé)任和損失賠償就會均指向網(wǎng)約車平臺。 從運(yùn)營收益角度來看:對于滴滴為代表的網(wǎng)約車平臺,暫且以每位駕駛員每月營業(yè)收入1萬元,然后按照20%的抽傭來計算,網(wǎng)約車平臺對于每位駕駛員每月可以抽到2000元。 從運(yùn)營風(fēng)險角度來看:因為勞動關(guān)系的存在和駕駛員履職行為的確立,網(wǎng)約車平臺將面對的不僅僅是正常的交通事故賠償風(fēng)險(保險公司賠償后的差額部分),而且對于駕駛員是否是在履職過程中出現(xiàn)的交通事故也無非準(zhǔn)確的判斷。被別有用心的人假公濟(jì)私薅羊毛,賠冤枉錢的情況在所難免。此外,我們后面還將提到一些更可怕的風(fēng)險... ... 二、網(wǎng)約車平臺與駕駛員是不是勞動關(guān)系? 首先,我們先來看看網(wǎng)約車平臺的主營業(yè)務(wù)是什么?——通過平臺向駕駛員派單,為廣大市民提供??燔?、出租車、順風(fēng)車、代駕等多種出行服務(wù)。 那接下來,我們就來分析一下網(wǎng)約車平臺與駕駛員是什么關(guān)系呢。從用人單位與勞動者的關(guān)系角度來看,主要分為勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、用工關(guān)系三種。 一、從勞動關(guān)系角度看:根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定,構(gòu)成勞動關(guān)系必須具備以下條件。 1、用人單位與勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。 根據(jù)勞動法規(guī)定的用人單位主體資格是:“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)”,勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》干問題的意見》第二條規(guī)定:實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體,實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織可以成為勞動法上的用工主體資格?!?/span>很顯然,網(wǎng)約車平臺是具有符合法律、法規(guī)規(guī)定的用人單位主體資格的。 根據(jù)勞動法規(guī)定的勞動者主體資格是:年滿16周歲,本人可自主依法享有勞動權(quán)。——無疑,駕駛員都符合這個條件。 2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動?!W(wǎng)約車平臺與駕駛員之間由于存在著派單、接單、執(zhí)行平臺制定的服務(wù)行為規(guī)范、按照平臺的規(guī)則獲取勞動報酬等等,因此平臺與駕駛員之間具備管理與被管理關(guān)系,也存在著勞動報酬的支付獲取關(guān)系。因此,這個條件也是滿足的。 3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?!热痪W(wǎng)約車平臺的主營業(yè)務(wù)是向駕駛員派單,為廣大市民提供??燔?、出租車、順風(fēng)車、代駕等多種出行服務(wù)。那么駕駛員所接訂單無疑是網(wǎng)約車平臺的業(yè)務(wù)組成部分。 雖然勞動關(guān)系從用工形式上還可以劃分為全日制用工和非全日制用工兩種,但由于《勞動合同法》明確規(guī)定非全日制用工每日工作時間不能超過四個小時,每周工作時間累計不能超過二十四小時。而駕駛員的工作時間明顯是超出這一規(guī)定的。因此,從以上分析看,網(wǎng)約車平臺與駕駛員之間符合全日制用工形式下勞動關(guān)系確認(rèn)的幾個特征。 二、從勞務(wù)關(guān)系角度看:勞務(wù)關(guān)系成立需要具備以下幾個特征。 1、首要特征——勞動者從事的工作與用人單位的經(jīng)營業(yè)務(wù)無關(guān)。例如:對于網(wǎng)約車平臺來說,雇傭的那些幫助他們修剪花草、打掃衛(wèi)生的園林保潔人員與他們之間就是勞務(wù)關(guān)系。顯然,網(wǎng)約車平臺與駕駛員之間的關(guān)系不符合這一點(diǎn)。 2、第二個特征——勞動者不受用人單位的人事和業(yè)務(wù)管理。首先駕駛員要提交個人相關(guān)信息并經(jīng)平臺審核通過后才能上崗工作,且從事的服務(wù)是要通過接受平臺的派單指令來完成,其收入也是按照平臺的規(guī)則進(jìn)行核算,服務(wù)的實(shí)施也要遵從平臺制定的服務(wù)行為規(guī)范等等都足以說明了駕駛員是在接收網(wǎng)約車平臺的業(yè)務(wù)管理。因此從這一點(diǎn)來說,也是不符合這一特征的。 因此,從以上分析看,網(wǎng)約車平臺與駕駛員之間不符合勞務(wù)關(guān)系確認(rèn)的幾個特征。 三、從用工關(guān)系角度看:用工關(guān)系主要指勞務(wù)派遣關(guān)系。因為本身不存在第三方勞務(wù)派遣公司,因此該種關(guān)系沒有存在的基礎(chǔ)。 結(jié)論:依據(jù)目前我國現(xiàn)有法律法規(guī)的定義,結(jié)合上述三種關(guān)系角度的分析,深圳市政府頒布的《深圳市網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》將網(wǎng)約車平臺與駕駛員之間的關(guān)系確立為勞動關(guān)系是有法可依的。 三、勞動關(guān)系下,網(wǎng)約車平臺必須履行哪些法定義務(wù)? 首先,根據(jù)國家《勞動法》、《勞動合同法》等相關(guān)法律規(guī)定,如果用人單位與勞動者構(gòu)成勞動關(guān)系,需要履行以下基本的法定義務(wù): 1、與勞動者簽訂書面勞動合同。 2、為勞動者繳交社會保險及住房公積金。 3、向勞動者支付勞動工資報酬。 4、向勞動者提供必要的勞動安全衛(wèi)生防護(hù)用具。 5、勞動者享有法定的帶薪節(jié)假日。 6、承擔(dān)勞動者因履行職務(wù)工作而非故意、非違章操作造成的損失。 那么,這樣更可怕的問題就來了—— 四、網(wǎng)約車平臺將面對的更可怕的風(fēng)險 1、如果不和駕駛員簽訂勞動合同,根據(jù)《勞動合同法》第八十二條:用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?!绻凑掌骄杖?萬元計算,至少需要向每一位駕駛員支付11萬元的未簽勞動合同賠償。僅此一項,按照滴滴目前全國駕駛員1500萬的數(shù)量,賠償費(fèi)用或許可能接近2億元。 2、如果不為勞動者繳交社會保險及住房公積金,不僅需要補(bǔ)交,而且要承擔(dān)行政處罰。如因未繳社會保險給員工造成損失的,需要依法向勞動者支付經(jīng)濟(jì)賠償。——這就是說,如果勞動者因為沒有社會保險造成無法享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育等保險待遇,全部費(fèi)用需要用人單位承擔(dān)。這里面包含了養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)用、住院費(fèi)用、伙食費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、失業(yè)補(bǔ)助金、傷殘津貼、傷殘補(bǔ)助金、傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、喪葬金、撫恤金、工亡補(bǔ)助金等等可能數(shù)以百萬的巨額賠償。 而如果依法繳交,每人每月社保公積金支出就高達(dá)2700元左右。僅此一項就讓網(wǎng)約車平臺還要倒貼700元。這還沒包括可能出現(xiàn)的工傷、工亡帶來的少則數(shù)萬,多則上百萬的賠償。 而因為勞動關(guān)系的存在,對于女駕駛員在三期享受的長達(dá)近200天的全薪休假待遇,是否也要同樣按照國家勞動法律規(guī)定執(zhí)行呢? 3、當(dāng)有一天,網(wǎng)約車平臺主動與駕駛員解除合同,那么,根據(jù)《勞動合同法》第八十七條:用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。第四十七條:經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。——這又將是一筆難以計算的巨額開支。 4、龐大的駕駛員人員管理問題,也會帶來網(wǎng)約車平臺極高的崗位配置成本和管理成本以及由此衍生出的諸多未知問題。 五、一個不是很成熟的思路或許可以破解這個難題 時代在飛速發(fā)展,越來越多的新生事物如雨后春筍,這就在倒逼立法機(jī)構(gòu)要及時跟上時代發(fā)展的腳步。盡快出臺一部專項立法讓用人單位安安心心用人,讓勞動者踏踏實(shí)實(shí)的工作不僅迫在眉睫,也是從根本上解決難題的最佳途徑。 但是,在立法尚未出臺之前,網(wǎng)約車平臺或許可以考慮一種全新的經(jīng)營模式——從網(wǎng)約車業(yè)務(wù)經(jīng)營平臺轉(zhuǎn)身網(wǎng)約車信息技術(shù)平臺。 1、首先平臺的業(yè)務(wù)變成了信息技術(shù)支持,與駕駛員從事的運(yùn)營服務(wù)不再相關(guān)。 2、不在以抽傭的方式獲取利潤,也不用再向駕駛員支付勞動報酬,改為采用軟件計時收費(fèi)的方式獲取收益。簡單地說,就是出租軟件使用權(quán),按使用時長收費(fèi)。 3、不再進(jìn)行撮合派單,而是讓使用者自由選擇交易。 這樣的轉(zhuǎn)身,讓曾經(jīng)的網(wǎng)約車平臺無論從何種角度去考量,都無法再與勞動關(guān)系扯上關(guān)系。至于按照軟件使用時長收費(fèi)能獲得怎樣的收益,只是極其簡單的規(guī)則設(shè)計核算的問題。當(dāng)然,這個設(shè)想沒有考慮滴滴的其他戰(zhàn)略發(fā)展布局在內(nèi),而僅僅是從網(wǎng)約車這一個小點(diǎn)上做的一個自認(rèn)為還不成熟的設(shè)想而已。歡迎大家留言各抒己見,百家爭鳴,切磋交流。 |
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