項(xiàng)目組特邀海華永泰高級合伙人馮加慶律師、瀚葉投資控股集團(tuán)總法律顧問宋航博士，給大家生動地分享了“統(tǒng)一金融監(jiān)管視野下嵌套類資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)與風(fēng)險(xiǎn)控制”。

講座主要從三大方面分析我國目前金融監(jiān)管下的嵌套類資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)及風(fēng)控：

1.目前資產(chǎn)管理分業(yè)的現(xiàn)狀以及存在的突出問題

2.目前嵌套類資管產(chǎn)品及案例分析

3.統(tǒng)一監(jiān)管的資管產(chǎn)品展望

馮律師從大資管概念說起，指出。目前我國金融子行業(yè)相關(guān)資產(chǎn)管理規(guī)?？傆?jì)約60萬億，近些年資管行業(yè)從業(yè)人員增長迅速，涉及到的行業(yè)也紛繁眾多。資管規(guī)模迅速發(fā)展，也面臨著以下幾點(diǎn)突出問題：

1. 資產(chǎn)管理混業(yè)運(yùn)作與分業(yè)監(jiān)管存在沖突。資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中多層嵌套已完全擺脫分業(yè)監(jiān)管限制，全牌照的金融集團(tuán)與現(xiàn)行金融分業(yè)監(jiān)管也形成了明顯沖突。

2. 資產(chǎn)管理規(guī)模擴(kuò)張不受約束，無杠桿率限制，傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)和新興金融機(jī)構(gòu)存在沖突。如果按照“穿透”和“實(shí)質(zhì)重于形式”原則分析，傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)均要面臨嚴(yán)格資本約束，限制其業(yè)務(wù)規(guī)模盲目擴(kuò)張，但當(dāng)前各類資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)基本沒有資本約束和杠桿率限制。

3. 資產(chǎn)管理“信托”本質(zhì)與事實(shí)上“剛性兌付”存在沖突。資產(chǎn)管理本質(zhì)上是信托業(yè)務(wù)，理論上只要在信托約定范圍內(nèi)嚴(yán)格履行業(yè)務(wù)，資產(chǎn)管理人就無須為資產(chǎn)組合風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任。在實(shí)踐中，我國資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)卻存在事實(shí)上的“剛性兌付”，尤其是在多委托人的情況下更為明顯。

4. 資產(chǎn)管理風(fēng)險(xiǎn)隱性與金融市場風(fēng)險(xiǎn)顯性存在沖突。一是資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn)隱性化。為規(guī)避金融分業(yè)限制，商業(yè)銀行理財(cái)資金借助提供通道服務(wù)的第三方金融機(jī)構(gòu)，名義上的受托機(jī)構(gòu)并不掌握持續(xù)充分的業(yè)務(wù)信息，也缺乏管理業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)主動性。二是金融市場風(fēng)險(xiǎn)運(yùn)行顯性化。表現(xiàn)為不良貸款余額連續(xù)上升，資本市場波動，資產(chǎn)管理產(chǎn)品兌付風(fēng)險(xiǎn)加快暴露。

我國資產(chǎn)管理嵌套通道從不同主體不同模式來分，主要包括七類，分別是銀行理財(cái)、券商資管產(chǎn)品、基金子公司產(chǎn)品、期貨資管計(jì)劃、私募基金投資計(jì)劃、信托資金、保險(xiǎn)資金分別與其他資管產(chǎn)品的嵌套通道。馮律師通過資管產(chǎn)品嵌套交易架構(gòu)設(shè)計(jì)給大家一一介紹了目前主流的資管通道案例：

銀行資管嵌套案例：銀行自營或理財(cái)參與股權(quán)投資或有限合伙須加通道。通常情況下，銀行理財(cái)先投資資管計(jì)劃，再成為有限合伙里面的合伙人，合伙企業(yè)再做一個(gè)股權(quán)投資的嵌套結(jié)構(gòu)。

私募基金嵌套案例：私募基金由于自身資質(zhì)的原因，一般會通過資管計(jì)劃持有債券并做質(zhì)押回購等業(yè)務(wù)。

集合信托嵌套案例：由于集合資金信托計(jì)劃的期限不少于一年，單一信托期限則沒有限制，而銀行自營資金需要在1年之前就需要退出。因此，通過嵌套單一信托，可通過其他資金對接的方式實(shí)現(xiàn)提前退出。

滿足開戶需求的嵌套案例：銀行理財(cái)作為募集資金，不能開立證券賬戶，因此在實(shí)踐中，銀行理財(cái)一般先嵌套一層基金專戶、券商定向或者信托計(jì)劃，然后再嵌套一層券商定向或者基金專戶投資債券市場。

擴(kuò)大投資范圍的嵌套案例：通過回購交易進(jìn)行杠桿操作能夠提高投資收益，而投資于債券類信托計(jì)劃不能夠進(jìn)行回購操作。為了能夠達(dá)到回購交易的效果，部分債券投資類信托會嵌套多個(gè)券商定向資管計(jì)劃，這樣就實(shí)現(xiàn)了委托人得以進(jìn)行回購交易的目的，提高投資收益。

銀登中心信貸資產(chǎn)流轉(zhuǎn)嵌套案例：信貸資產(chǎn)的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓必須走信托通道，為此，銀行的信貸資產(chǎn)收益權(quán)要在銀登中心掛牌轉(zhuǎn)讓，必須嵌套一層信托計(jì)劃。

非掛牌類ABS嵌套案例：非掛牌私募ABS底層資產(chǎn)一般為信貸類資產(chǎn)、發(fā)起人為銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)，實(shí)際上也是一種通道，對發(fā)起人銀行以及銀行投資者兩個(gè)角度而言，非掛牌類私募ABS最核心的訴求是降低資本占用。

私募向房地產(chǎn)融資的嵌套案例：在房地產(chǎn)融資受到限制的情況下，銀行理財(cái)資金一般通過嵌套券商資管，然后再通過委托貸款的方式向房地產(chǎn)融資。

產(chǎn)業(yè)基金向地方平臺融資的嵌套案例：商業(yè)銀行的資金借助了產(chǎn)業(yè)基金、資管計(jì)劃和代銷的“通道”進(jìn)入了融資平臺，通過回購安排和安全墊的安排，名義上是股權(quán)投資但實(shí)際上是一種債權(quán)投資。

講座最后，馮律師指出，有關(guān)資管嵌套的監(jiān)管新政將對整個(gè)資管行業(yè)發(fā)展產(chǎn)生重大影響，基金子公司、信托公司的業(yè)務(wù)格局也會發(fā)生較大變化，資管行業(yè)應(yīng)加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)控，大力創(chuàng)新。宋博士表示，金融存在著法律底線風(fēng)險(xiǎn)、監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)和產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)，金融要大力加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)控制，金融創(chuàng)新發(fā)展也將促進(jìn)法律的與時(shí)俱進(jìn)。