一、離婚損害賠償需要收集的證據(jù)
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??????????????????????????? 隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展和社會的日益進步，人們的思想也日益開放，婚姻自主意識也不斷增強，每個個性特點也日漸明顯。以前，在家庭生活中，夫妻間再有摩擦矛盾，也基本會內(nèi)部化解或交給時間來解決問題，鮮有離婚之例，但現(xiàn)在，離婚已經(jīng)不再是一個讓人談虎色變的名詞了，人們對待婚姻的態(tài)度從原來的謹慎慎重變得越來越隨意率性，甚至很多年輕人都在“閃婚”“閃離”。 作者?柳沛（浙江中銘律師事務(wù)所） 來源?律事通 據(jù)國家民政部數(shù)據(jù)顯示，2016年二季度全國辦理離婚登記的人有168.31萬對，結(jié)婚登記的人有604.34萬對，離婚/結(jié)婚率達27.8%。就在浙江，2016年第二季度結(jié)婚登記191185對，離婚登記59889對，離婚/結(jié)婚率已達31.3%。 在離婚原因中，有配偶者與他人同居是常見理由之一。根據(jù)《婚姻法》第三十二條和第四十六條規(guī)定，在這種情況下，調(diào)解無效的，應(yīng)當準予離婚。在離婚同時，無過錯方可以向另一方主張離婚損害賠償。那么，到底該如何收集證據(jù)？如何提出主張？又能賠償多少金額？下面僅以男方與第三者同居，女方作為原告要求離婚并提出離婚損害賠償為例進行說明。 一、離婚損害賠償需要收集的證據(jù) 根據(jù)《民事訴訟法》第六十四條及《民事訴訟法司法解釋》第九十、九十一及第一百零八條的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)的舉證責任是“誰主張誰舉證”；民事訴訟證據(jù)的采信標準為“高度蓋然性”證據(jù)原則。眾所周知，法院打官司說到底就是打證據(jù)。哪一方的證據(jù)充分，哪一方就會獲得法院的支持。根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第二條的規(guī)定，“有配偶者與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。在設(shè)定情境中，女方想要讓法院認定男方的行為是“有配偶者與他人同居”，具體該收集哪些方面的證據(jù)？ 在婚姻家庭類案件里，夫妻雙方就該問題進行交涉時，如果有男方自己有關(guān)與第三者關(guān)系的陳述或在男方認錯時的陳述，又或者是第三者對自己與男方關(guān)系的陳述，都可以作為認定雙方同居關(guān)系證據(jù)的一個有利方面。 家庭生活中，男方的出軌行為被突然曝光后，在其主觀意識還想維持婚姻的情況下，有可能礙于情面或表示后悔懇求原諒，寫下《懺悔書》《保證書》《認錯書》《協(xié)議書》等各式各樣的文字材料，一般情況這類證據(jù)可以視為男方對之前行為的總結(jié)和承認，具有一定的證明力，可以與其他方面的證據(jù)相互印證，形成證據(jù)鏈，進而達到證明目的。 男方與第三者之間有擁抱、接吻或每天固定時間進出房間等行為時拍的照片或錄像，或者女方把男方與第三者捉奸在床的照片或錄像，這類證據(jù)一般收集起來難度較大，但相對來說，證明力較高。 尤其需要說明的一點是，這里會涉及到偷拍偷錄證據(jù)的合法性問題，根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第一百零六條的規(guī)定，“對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)?！笨梢?，證據(jù)到底是否合法主要看取證時是否侵犯了他人合法權(quán)益或違反法律的禁止性規(guī)定。 比如為了取證侵入他人住宅，這就是明顯的違法行為，但如果是在自己家里取證，就不存在這個問題。錄音錄像如果放置在第三者家里或辦公室里，就有問題，但如果放在自己家里就具有合法性。另外，在公共場所拍攝的兩人擁抱接吻照片也是合法的，但如果通過法律禁止出售的竊聽設(shè)備取證就違法。所以證據(jù)的收集建議最好聘請專業(yè)法律人士進行，避免無效勞動。 在婚姻案件中，男方在主動承認自己存在錯誤與女方交涉時的錄音錄像、男方與第三者經(jīng)常出入地方的錄像或男方頻繁進出第三者住所的錄像，這類證據(jù)往往具有一定的可信度，容易與其他證據(jù)形成證據(jù)鏈，達到證明目的。 電子證據(jù)是指與案件事實有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問記錄等電子形式的證據(jù)。在離婚類案件中，可以收集男方與第三者之間往來短信、微信、朋友圈、qq聊天記錄、電子郵件、微博等記錄。如果在條件允許的請況下，應(yīng)當委托公證部門對此類證據(jù)進行固定。條件不允許的情況下，也要盡量固定保存起來，手機短信、微信記錄可以連著手機一起用數(shù)碼相機拍下來，電腦網(wǎng)絡(luò)資料可以截取全屏保存。如果實在不行的話，直接把手機收好。 證人證言是指證人以口頭或書面方式向人民法院所作的對案件事實的陳述，如左鄰右舍等知情人提供的有關(guān)其非法同居的書面材料。在（2006）朝民初字第16569號案例中，女方提供了男方與他人同居地的物業(yè)公司工作人員、門衛(wèi)、鄰居等不同身份、不同職責的三位證人證言，和視聽資料、照片，法院對男方與他人同居的事實予以了認定。 鑒定意見是具有鑒定資格的鑒定人運用自己的專業(yè)知識，根據(jù)當事人提交的證據(jù)材料，針對專門問題進行分析、鑒定后所出具的意見。婚姻案件中，常用到的鑒定意見主要是傷殘鑒定、醫(yī)院診斷證明、精神狀況鑒定、親子鑒定和房屋價格評估鑒定等。傷殘鑒定主要用于有家庭暴力存在的離婚訴訟中，精神狀況鑒定主要出現(xiàn)在婚姻一方是不具備完全民事行為能力或限制民事行為能力人的情形中，親子鑒定主要出現(xiàn)在一方對于孩子與自己的血緣關(guān)系產(chǎn)生懷疑的情況下由法院委托或單方委托鑒定機構(gòu)進行鑒定。對于這類證據(jù)，證明力較高，法院的基本都予以采信。 勘驗筆錄是指人民法院對能夠證明案件事實的現(xiàn)場或者不能、不便拿到人民法院的物證，就地進行分析、檢驗、勘查后作出的記錄。它是客觀事物的書面反映，是保全原始證據(jù)的一種證據(jù)形式。在婚姻關(guān)系中，如果男方有嫖娼淫亂、開房約會、非法同居等行為，可以收集警方介入處理形成的筆錄材料，這類證據(jù)的證明力較強，法院一般會予以采信。 二、離婚損害賠償主張的提出 在設(shè)定情境下，女方可以向男方戶籍所在地或經(jīng)常居住地人民法院提起離婚訴訟，與此同時，提出離婚損害賠償?shù)脑V訟請求。 女方的離婚損害賠償應(yīng)當包括兩部分，第一部分是物質(zhì)損害賠償，比如男方利用或轉(zhuǎn)移大額的夫妻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)來幫助或贈與第三者進而給女方帶來的物質(zhì)財產(chǎn)損失；第二部分是精神損害賠償，根據(jù)《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》的規(guī)定：女方想要獲得更高的精神損害賠償，需要盡可能多的收集證據(jù)用來證明男方的過錯程度和具體侵害手段、行為方式等情節(jié)。 另外，有配偶者與他人同居行為有以下幾個特點：一是當事人有較固定的住所；二是保持較穩(wěn)定的性關(guān)系；三是斷續(xù)或較長時間在一起共同生活；四是雙方不以夫妻名義共同生活。可見，有配偶者與他人同居必須達到一定程度才能支持受害方的離婚損害賠償請求。具體是什么程度呢？法條上用來表述的兩個詞語是“持續(xù)、穩(wěn)定”，但多久算持續(xù)穩(wěn)定并未言明，這就需要各地法院在日常實踐中進行具體判斷。 比如廣東高院曾出臺《關(guān)于審理婚姻案件若干問題的指導意見》第十七條，規(guī)定了婚外同居時間的認定標準，“若有配偶者與婚外異性共同生活，關(guān)系相對穩(wěn)定，且共同生活的時間達到三個月以上”，應(yīng)達到《婚姻法》所說的有配偶者與他人同居的情況。司法實踐中對這點的認定把握得較為嚴格。 只有達到法律意義上的這個程度，受害方提出的損害賠償才有可能獲得支持，如果只是偶然的婚外異性保持曖昧關(guān)系如一起到酒店開房但無實質(zhì)性證據(jù)證明其與婚外異性同居，那么精神損害賠償請求一般難以得到支持。 三、司法實踐中，離婚損害賠償數(shù)額的確定 在無訟案例庫中輸入“離婚損害賠償糾紛”“浙江省”“判決”三個關(guān)鍵詞，可以得到近期有關(guān)離婚損害賠償糾紛的27個相關(guān)裁判文書。其中有14個是基于原告訴稱的與他人同居導致婚姻關(guān)系破裂所作出的判決，有7個是基于原告訴稱的家庭暴力導致婚姻關(guān)系破裂所作出的判決，有6個是基于原告訴稱的撫養(yǎng)非親生子女導致離婚損害賠償。而在因婚內(nèi)出軌所產(chǎn)生的損害賠償中，數(shù)額大概集中在5000元至50000元之間不等。 ▲離婚損害賠償糾紛發(fā)生原因
從這14個判決案例中，可以分析出目前因男方出軌引發(fā)的離婚損害賠償糾紛訴訟中，有以下幾個特點： ▲離婚損害賠償糾紛判決結(jié)果 第一，有四個案例因證據(jù)不足被判決駁回。在證據(jù)方面，如前所述，在民事訴訟規(guī)定的七類證據(jù)中，女方因盡可能多的收集客觀、無法否認的證據(jù)，僅有偶然地幾次開房記錄無法達到認定“同居”的時間標準；僅有購買日常生活用品的記錄或微信、QQ聊天記錄，也無法達到認定“同居”的程度標準；僅有數(shù)量不多的幾次同進同出第三者住所，也無法達到認定“同居”的數(shù)量標準；從司法實踐看，被支持獲賠的離婚損害賠償可以是男方與第三者之間同居并生育私生子，也可以是男方出軌后所作出的承諾或達成的協(xié)議，也可以是男方被追究重婚的刑事責任。 第二，有兩個案例因超過一年的時效被判決駁回。根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第三十條的規(guī)定： 人民法院受理離婚案件時，應(yīng)當將婚姻法第四十六條等規(guī)定中當事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當事人。在適用婚姻法第四十六條時，應(yīng)當區(qū)分以下不同情況： （一）符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。 （二）符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。 （三）無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。 所以，女方如果作為原告提起離婚訴訟，就必須在離婚的同時提出離婚訴訟賠償；如果是作為被告，一審審理過程中，在既不同意離婚又沒有提出離婚損害賠償?shù)那闆r下，必須在離婚后一年內(nèi)單獨提出離婚損害賠償訴訟。如果在一審時被告未提出離婚損害賠償，二審期間提出，法院應(yīng)當調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當在離婚后一年內(nèi)另行起訴。 第三，法院最終判決離婚損害賠償額都與原告的訴訟請求具有較大差距。在14個案例中，有4個原告訴稱索賠精神損害撫慰金50000元，但最終獲賠5000、10000、25000元還有一個被駁回。有5個原告訴稱索賠精神損害撫慰金10萬元，但最終10000、25000、25000元還有兩個被駁回。有2個原告訴稱索賠精神損害撫慰金10萬元以上的，但最終獲賠40000元和被駁回。有1個原告因提供被告之前達成的協(xié)議，而獲賠精神損害撫慰金30000元。有一個原告在法院認定被告構(gòu)成重婚罪之后提出離婚損害賠償，最終導致刑事案件中精神損害撫慰金無法獲得支持。 第四，因同居而起訴的離婚損害賠償案件，被駁回可能性大，獲賠率低。只有八個原告被法院認定被告存在“同居”行為，獲得部分賠償。 綜上所述，離婚損害賠償糾紛必須重證據(jù)、重時效，如果有雙方之前達成的協(xié)議，獲得支持的可能性較大。而同居的認定必須達到一定的時間標準、數(shù)量標準和程度標準，最好可以提供男方具體的過錯程度和具體情節(jié)的證據(jù)，這樣被法院支持的概率更高。針對具體精神損害撫慰金的金額，法院大概把標準把控在50000元以下。不過俗話說“百年修得同船渡，千年修得共枕眠”每段婚姻都來之不易，夫妻雙方都應(yīng)當且行且珍惜。 |
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