小股東權(quán)益保護(hù)方案

一、查閱公司會計報告及賬簿。

    1、法律依據(jù)

　　《公司法》第三十四條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。

　　股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

    2、操作中應(yīng)注意的問題

    (1)股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。此系法定的前置程序，因此，股東應(yīng)保留書面請求查閱會計賬簿的證據(jù)，公司十五日內(nèi)不予答復(fù)的即可啟動訴訟程序。當(dāng)公司以“合理根據(jù)”予以拒絕正當(dāng)目的的查閱時，股東在歷經(jīng)拒絕前置后即可啟動訴訟救濟(jì)，請求法院要求公司提供查閱。對此請求，從訴的類型分析，最高人民法院在《民事案件案由規(guī)定(試行)》中專門設(shè)置了“股東知情權(quán)糾紛”這一二級案由。

    (2)對于如何列當(dāng)事人這一問題，權(quán)利受侵犯的股東自然是原告，公司應(yīng)列為適格的被告，如將實(shí)際控制的大股東或?qū)嶋H管理人作為獨(dú)立訴訟主體，不符合訴訟原理。判決的效力及于公司，而非大股東、董事等。當(dāng)然查賬并非最終目的，實(shí)現(xiàn)查賬后，股東可以具體作出自己的選擇。

    (3)公司法在第三十四條明文規(guī)定，有限公司股東可以查閱會計賬簿，這就使得會計賬簿造假很難。

    (4)公司的每年利潤情況可以通過查詢工商檔案中的年檢資料獲得(當(dāng)然，公司做假帳的可能性較大)，如公司不能反證年檢資料中的情況不符合真實(shí)情況，年檢情況中的審計報告即可成為原告主張分紅權(quán)的有力證據(jù)。

　　二、公司盈余分配訴訟(股東分紅權(quán))

     1、法律依據(jù)

　　《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　第三十五條　【股東分紅權(quán)利】股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

2、操作中應(yīng)注意的問題

　　作為訴訟案件，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東要求盈余分配的具體案情決定訴訟策略。1、公司盈余分配方案經(jīng)股東會通過的情形。根據(jù)新《公司法》第一百條和第一百零九條的規(guī)定，股利分配的方案由董事會提出并由股東(大)會通過，所以公司股利分配原則屬于公司自治和規(guī)定自治的范疇。如果分配方案已經(jīng)股東會通過，而公司不予執(zhí)行，則股東完全可以起訴公司要求履行給付。2、公司盈余分配方案未經(jīng)股東會通過的情形。如上所述，股利分配問題屬于自治范疇，若未經(jīng)股東會通過分紅方案，這時律師幫助起訴時要慎重審查是否符合以下三條件：1公司提取任意公積金是否具有必要性2、公司提取任意公積金是否具有合理性3、公司提取任意公積金是否符合股東平等原則。若不符合三條件，則股東可向法院請求強(qiáng)制公司按公司章程或法律規(guī)定進(jìn)行分派股利，此訴屬于給付之訴。此案由在最高人民法院《民事案件案由規(guī)定(試行)》專設(shè)“公司盈余分配權(quán)糾紛”這一二級案由。3、第一百六十七條　【法定公積金】公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

　　公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

　　公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。

　　公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

　　股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。

　　公司持有的本公司股份不得分配利潤。

　　三、 召開股東大會

1、 法律依據(jù)

　　第三十九條　【首次股東會議】首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。

　　第四十條　【股東會會議】股東會會議分為定期會議和臨時會議。

　　定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

2、操作中應(yīng)注意的事項(xiàng)

　　訴訟請求示范：

　　判令被告立即召開股東大會，并以書面形式通知各股東，告知開會的具體時間、地點(diǎn);責(zé)令被告召開股東大會制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。

　　四、股東行使退股權(quán)

1、法律依據(jù)

　　公司法第七十五條　【股權(quán)收購】有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;

(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;

(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

　　自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2、操作中應(yīng)注意的問題

股東退股應(yīng)滿足三大法定情形：(一)長期不分紅，(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)，(三)公司生命的延展。只要退股股東有證據(jù)證實(shí)自己對決議投反對票，即可自股東會決議通過之日九十日內(nèi)向法院提起合理價格的退股訴訟。對合理價格的確定問題，退股股東可以請求法院指定具有法定資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估股東退股之時的凈資產(chǎn)。依據(jù)凈資產(chǎn)和退股股東所持股比例，就可計算出價格。

五、小股東對抗大股東的殺手锏：解散公司請求權(quán)

(1)法律依據(jù)：

　　最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)

　　第一條　單獨(dú)或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：

(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(二)股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(三)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(四)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

(2)操作中應(yīng)注意的問題：

　　股東必須單獨(dú)或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上，才有資格請求法院解散公司。

　　公司是否符合以上任一法律條件，關(guān)鍵要看證據(jù)材料是否能夠充分證明相關(guān)法律事實(shí)。根據(jù)民事訴訟“誰主張，誰舉證”的舉證原則，請求解散公司的股東承擔(dān)主要的舉證責(zé)任，必須舉出相關(guān)證據(jù)材料證明公司符合前述法定解散條件，否則將承擔(dān)敗訴的法律風(fēng)險。從維護(hù)股東權(quán)益角度出發(fā)，建議股東應(yīng)有意識地搜集與公司、其他股東相關(guān)的法律文件，并為己方的法律行為保留相關(guān)證據(jù)材料(比如向公司、其他股東發(fā)出請求、通知時應(yīng)以郵寄書面文件的形式進(jìn)行，并索取郵寄憑證)。

　　在提起解散公司訴訟時，股東可以請求法院保全公司財產(chǎn)或作相關(guān)證據(jù)保全。在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。本條至關(guān)重要，保全公司財產(chǎn)或證據(jù)可以防止相關(guān)財產(chǎn)、證據(jù)被轉(zhuǎn)移、隱匿，毀滅，以維護(hù)股東的合法權(quán)益及保證法院裁判能得到實(shí)現(xiàn)。律師提示，由于申請保全時要向法院提供相當(dāng)于被保全財產(chǎn)價值的擔(dān)保及與財產(chǎn)、證據(jù)相關(guān)的線索，提取訴訟的股東應(yīng)提前做好準(zhǔn)備。

　　股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告，其他股東只能被列為第三人。

　　解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。

　　須達(dá)到公司法規(guī)定的條件：第一百八十三條　【股東請求解散】公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。因此，法院認(rèn)定解散較為困難，但從解決問題從發(fā)，逼迫大股東讓步來說，確實(shí)是一種殺手锏。

　　六、大股東惡意罷免或無理阻撓中小股東擔(dān)任公司高級管理職務(wù)

1、法律依據(jù)

　　第四條 【股東權(quán)利】公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　第二十條　【股東權(quán)利限制】公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

2、操作中注意事項(xiàng)

　　公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。大股東惡意罷免或無理阻撓中小股東擔(dān)任公司高級管理職務(wù)系控制股東違反了誠信義務(wù)，但公司法沒有相應(yīng)的救濟(jì)措施，目前可以采取以上的退股權(quán)、要求召開股東會行使表決權(quán)、行使解散公司請求權(quán)等來制約控股股東的權(quán)利。