保密協(xié)議的作用

保密協(xié)議，是指協(xié)議當(dāng)事人之間就一方告知另一方的書面或口頭信息，約定不得向任何第三方披露該等信息的協(xié)議。負(fù)有保密義務(wù)的當(dāng)事人違反協(xié)議約定，將保密信息披露給第三方，將要承擔(dān)民事責(zé)任甚至刑事責(zé)任。

本指南僅僅涉及企業(yè)合作中簽訂的保密協(xié)議，不涉及用人單位和勞動者簽訂的保密協(xié)議。

（一）  法律作用：保護(hù)信息提供方的商業(yè)秘密

1、簽訂保密協(xié)議的主要作用是對信息的接收方起到心理威懾

在接收方來說，在使用所披露的信息之時就會礙于保密協(xié)議的存在而小心使用、謹(jǐn)慎處理。這種時候，同時交雜著商業(yè)道德和保密協(xié)議的考慮，但是保密協(xié)議中的追責(zé)條款所起到的威懾作用應(yīng)該是首先顧慮的。

2、可追訴性是非常差的

是用法律手段維護(hù)自身權(quán)益之時，就會發(fā)現(xiàn)保密協(xié)議的可追訴性是非常差的，其原因就是取證困難，我國《民事訴訟法》的基本取證原則就是“誰主張，誰舉證”，作為受害的一方不可能深入到違約方的辦公所在地搬走電腦或拿走硬盤或者策反其員工而獲得第一手的證明資料，以證明違約方具有違約行為；不僅如此，守約方還需要證明自身所造成的損失，而這對于守約方來說其困難程度并不比證明對方違約披露信息難度小，因?yàn)檫@種情況下的損失很難用量化指標(biāo)來計(jì)算。因此保密協(xié)議雖然屬于具備法律效力的文件，對交易雙方必不可少，但是其缺點(diǎn)也不可忽視，決不能認(rèn)為簽訂保密協(xié)議后就可高枕無憂的認(rèn)為雙方都會據(jù)此合作，自身商業(yè)機(jī)密該保密的還是要采取措施予以保密，即能少披露就盡量少披露，以給自己帶來不利。用筆者的美國律師同事的話說就是：“保密協(xié)議是與那些你認(rèn)為其能夠自覺保密的合作者簽訂的，如果其不能保密則不必簽訂保密協(xié)議，不要與之合作”。

3、不簽訂的話，泄密仍然存在法律責(zé)任

任何一方不履行保密義務(wù)，擅自披露對方的商業(yè)機(jī)密都是違反我國現(xiàn)行《合同法》和《反不正當(dāng)競爭法》的行為，都要向?qū)Ψ匠袚?dān)法律責(zé)任。具體條文如下：

《合同法》第四十三條　【保密義務(wù)】“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?/p>

《反不正當(dāng)競爭法》第十條　【禁止侵犯商業(yè)秘密】“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

第二十條　【損害賠償責(zé)任】經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。

被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

第二十五條　【侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任】違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。”

啟示：保密協(xié)議的存在具有必要性，但不應(yīng)當(dāng)寄予厚望。

（二）  誠意的體現(xiàn)、合作推進(jìn)的前提

交易主體雙方不管是否最終能夠達(dá)成交易，互負(fù)的保密義務(wù)是雙方起碼的商業(yè)道德。

保密協(xié)議還有助于更好地樹立公司的商業(yè)形象，在行業(yè)中增強(qiáng)競爭優(yōu)勢。保密協(xié)議本身就是商業(yè)道德和法律中誠信原則的書面化和契約化。簽訂保密協(xié)議本身就有利于對外樹立“重合同守信用”的形象，增強(qiáng)在合作伙伴中的信用加分，更容易被合作伙伴列為優(yōu)質(zhì)客戶而享受優(yōu)惠。

尤其是在高技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)，保密協(xié)議的應(yīng)用更是交易雙方頻繁使用的先決條件：沒有簽訂保密協(xié)議，任何事情免談。

啟示：對方一旦提出，應(yīng)當(dāng)簽署，否則難以推進(jìn)項(xiàng)目。

（三） 變相取證驗(yàn)證主體合法性

通過能蓋出章這一事實(shí)，證明了我方公司的存在，同時證明了來拜訪的投資經(jīng)理獲得了代表我方與對方接觸的授權(quán)。證明去拜訪過的投資經(jīng)理，不是騙子。

（四） 總結(jié)

對方要求的情況下，如果要繼續(xù)合作，必須簽訂。但信息提供方不能對協(xié)議本身寄予過高期望，實(shí)現(xiàn)應(yīng)該調(diào)查好對方的“過往表現(xiàn)”，簽訂后需要繼續(xù)采取后續(xù)保密措施跟進(jìn)落實(shí)。

是否一定要簽訂保密協(xié)議

法律上，除了個別領(lǐng)域，法律并未強(qiáng)制要求當(dāng)事人簽訂保密協(xié)議。所謂“個別領(lǐng)域”，比如在重大資產(chǎn)重組中，于初步磋商或者聘請中介機(jī)構(gòu)時就必須簽訂保密協(xié)議。相應(yīng)法規(guī)如下：

《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法(2014)》

“第十六條　上市公司與交易對方就重大資產(chǎn)重組事宜進(jìn)行初步磋商時，應(yīng)當(dāng)立即采取必要且充分的保密措施，制定嚴(yán)格有效的保密制度，限定相關(guān)敏感信息的知悉范圍。上市公司及交易對方聘請證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)立即與所聘請的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)簽署保密協(xié)議?！?/em>

《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》

“第八條　公眾公司與交易對方就重大資產(chǎn)重組進(jìn)行初步磋商時，應(yīng)當(dāng)采取有效的保密措施，限定相關(guān)敏感信息的知悉范圍，并與參與或知悉本次重大資產(chǎn)重組信息的相關(guān)主體簽訂保密協(xié)議?！?/em>

但是商業(yè)上，結(jié)合上述提到的保密協(xié)議的作用，一旦信息提供方提出簽署，就必須簽署，否則無法推進(jìn)項(xiàng)目。信息索取方可以選擇是否主動提出簽署保密協(xié)議，以示誠意。

簽訂保密協(xié)議的法律指南

（一）    簽訂時間及方式

簽訂時間上，一般在初步接觸，雙方互有合作意向的時候簽訂保密協(xié)議，協(xié)議簽訂后，開始向合作對方披露信息。

簽訂方式上，可以在意向書、框架協(xié)議里面用原則性描述的方式涵蓋，也可以僅僅提及雙方應(yīng)當(dāng)簽署保密協(xié)議，之后單獨(dú)簽署一份完整的保密協(xié)議。例子如下：

例一：“除非按照法律規(guī)定有合理必要，未經(jīng)另一方事先書面同意，任何一方不得就本備忘錄發(fā)表任何公開聲明或進(jìn)行任何披露。雙方就XXX項(xiàng)目相互傳遞的各種商業(yè)信息，雙方均予以保密，包括并不限于甲乙各方的經(jīng)營信息、戰(zhàn)略意圖，XXX公司的各類經(jīng)營數(shù)據(jù)，XXX Group的戰(zhàn)略意圖及經(jīng)營策略等。“

例二：“甲乙雙方自簽署本協(xié)議時起，均負(fù)有保密義務(wù)，未經(jīng)對方同意，各方均不得對外泄露相關(guān)交易信息（法律規(guī)定要求披露的情況除外）。具體保密條款由雙方另行簽訂的保密協(xié)議確定。”

例三：

“第二條  保密信息

1、本協(xié)議一方為本項(xiàng)目而向另一方提供的所有信息（上述信息不包括已經(jīng)周知和公開發(fā)表的事項(xiàng)、從第三方正當(dāng)途徑得到的公開信息、或能證明由雙方披露之前已為公眾掌握的事項(xiàng)）均為保密信息。保密信息的一切信息及其載體，包括但不限于記錄、記載保密信息的文章、郵件、圖表、光盤及電子文件均為保密文件。

2、雙方對于保密信息的權(quán)利與義務(wù)、保密期限等內(nèi)容的規(guī)定詳見XX公司與XX公司于2015年12月簽訂的保密協(xié)議?！?/p>

（二）    基本分類

保密協(xié)議區(qū)分單向保密協(xié)議和雙向保密協(xié)議，顧名思義，單向保密就是合作雙方僅一方對另一方負(fù)保密義務(wù)，另一方不負(fù)保密義務(wù)；雙方保密就是合作雙方互負(fù)保密義務(wù)。對保密協(xié)議的使用也當(dāng)然區(qū)分情況而決定使用單向還是雙方保密，一般來說，合作雙方的商務(wù)地位較高的一方為最大限度減輕自己的責(zé)任加重對方義務(wù)，一般也選擇簽訂單向保密協(xié)議。

建議把對方提供的讓我方單向承擔(dān)保密義務(wù)的協(xié)議改成雙向的，因?yàn)檫@是相當(dāng)合理的要求，一般對方也很難拒絕該修改要求。改成雙向協(xié)議的另一個好處是，由于對方同樣承擔(dān)保密義務(wù)，相應(yīng)地對方就比較可能放棄不合理的條款，例如定義非常廣泛、不確定的保密信息范圍，或者非常嚴(yán)格的保密義務(wù)或違約責(zé)任等。

具體操作上，目前對方提供的保密協(xié)議模板都是單向的，我一般添加一條：甲方（對方）及其關(guān)聯(lián)方對于本項(xiàng)目中知悉的涉及乙方保密信息的，其保密義務(wù)同樣遵照適用本協(xié)議相關(guān)條款?；蛘撸薷臑椋杭滓译p方（包括各自關(guān)聯(lián)方）互為保密資料的提供方和接受方，負(fù)有保密義務(wù)，承擔(dān)保密責(zé)任。

（三）    主要內(nèi)容

保密協(xié)議篇幅一般不大，組成內(nèi)容也相對固定，翻閱眾多的保密協(xié)議之后就會發(fā)現(xiàn)，保密協(xié)議的內(nèi)容大同小異。一般包括以下內(nèi)容：

1、鑒于條款

2、保密范圍

3、除外事項(xiàng)

大體內(nèi)容為：1）已為公眾所知悉的；2）接收方獨(dú)立開發(fā)的；3）披露方同意披露的。

4、雙方的責(zé)任和義務(wù)

包括承諾何人使用所披露的材料；合作結(jié)束或終止后，應(yīng)披露方要求接收方銷毀或退回資料，披露不構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)的授予許可及其他內(nèi)容；

5、保密期限

6、其他事項(xiàng)

包括權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移、協(xié)議可分割性、違約責(zé)任、解釋法律及管轄法院/仲裁機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。

之所以內(nèi)容固定、高度的格式化，一方面是因?yàn)榻?jīng)過長期大量的使用后，業(yè)界歸納總結(jié)的結(jié)果。另一方面是因?yàn)椋渥饔茫ㄓ绕渫刈饔茫┮呀?jīng)決定了沒有差異化的必要性和空間。

（四）    重點(diǎn)提示及分項(xiàng)說明

1、鑒于條款（目的描述）

例：“鑒于甲方擬與乙方進(jìn)行項(xiàng)目投資等等各項(xiàng)業(yè)務(wù)合作(以下簡稱“本項(xiàng)目”)，甲方將向乙方提供和本項(xiàng)目有關(guān)的所有信息和數(shù)據(jù)，為明確雙方保密義務(wù)，甲乙雙方經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致，協(xié)議如下：

通常在保密協(xié)議開始的陳述或背景部分會簡單提及合同一方或雙方披露信息的目的，例如是為了某一具體合作項(xiàng)目，或者商討某一潛在合作或交易。

該目的往往會直接或間接影響信息接收方可以使用對方披露的信息的范圍。對于接收方或保密義務(wù)承擔(dān)方而言，一個比較廣泛的目的更有為利。反之，披露方且希望目的盡可能的明確具體，并在義務(wù)條款中明確要求對方僅可以為了該許可目的使用相關(guān)信息，而不得為其他目的使用該等信息。

2、保密范圍（“保密信息”的界定）

例一：保密信息：本協(xié)議中所說的“保密信息”指本協(xié)議一方為本項(xiàng)目而向另一方提供的所有信息。秘密文件：本協(xié)議中所說的“秘密文件”指有關(guān)保密信息的一切信息及其載體，包括但不限于記錄、記載保密信息的文章、郵件、圖表、光盤及電子文件。

例二：甲乙雙方中任何一方披露給對方的明確標(biāo)注或指明是“保密資料”的相關(guān)業(yè)務(wù)和技術(shù)方面的書面或其它形式的資料和信息（簡稱：保密資料）

例二采取的是狹義的界定方式。一個狹義的定義則一般會規(guī)定保密信息是指披露方加上了”保密”等標(biāo)識或說明的資料，如是口頭披露的信息,則需要在披露時說明其保密性,并且在披露后的若干天內(nèi)向信息接收方概括該信息的內(nèi)容并說明其保密性。

從披露信息者的角度, 該類定義存在實(shí)踐中難以操作的問題。特別是如果雙方的商討或合作是比較廣泛的話, 是不大可能對所有的信息都進(jìn)行保密性標(biāo)注的；對于口頭披露或其他形式披露的信息, 很可能難以標(biāo)注，公司的工作人員在忙碌的工作日程中也不大可能跟進(jìn)相關(guān)的步驟以取得保密性。

對于想擴(kuò)大保密信息的一方, 一個折衷的方法是加上一個概括性的說明, 以表明除此以外保密信息還包括根據(jù)信息披露時的情形應(yīng)當(dāng)合理地相信或期待具有保密性的信息。

對保密范圍部分，我們建議如下：

（1）需要分清誰是更可能的信息披露者或接收者。如果你服務(wù)的公司是主要的保密信息披露者，你可能希望保密信息的定義范圍盡量廣、保密的期限盡量長甚至無限期、保密義務(wù)盡量嚴(yán)格。相對的，如果合同的對方是主要的信息披露者，作為保密義務(wù)的承擔(dān)者，你會希望保密信息的范圍盡量縮小并并且范圍明確、保密的期限盡量短、義務(wù)也比較少。再者，如果雙方均可能披露保密信息，你會比較希望義務(wù)的范圍期限等對雙方而言均比較合理。

（2）如果是雙向保密，還可以添加：甲方知悉的乙方（我方）有關(guān)信息和數(shù)據(jù)。包括但不限于乙方提供的有關(guān)信息、報告、建議。

（3）同時建議添加：甲方承諾將盡可能詳細(xì)準(zhǔn)確地為乙方（我方）提供有關(guān)本項(xiàng)目的資料，并保證其所提供資料的真實(shí)性、完整性、及時性和有效性。

一般信息披露方在保密協(xié)議中會要求排除保密信息的精確性及完整性方面的陳述與保證。這是基于國際并購交易中買賣雙方的(精明商人)的假設(shè)，信息接收方應(yīng)該能夠依靠自身的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)、技術(shù)實(shí)力、商務(wù)實(shí)力、法律實(shí)力去鑒別信息披露方所提供的各類技術(shù)、商務(wù)及法律信息的精確及完整性，除非信息披露方故意提供誤導(dǎo)性的信息。

如果不同意這條，項(xiàng)目恐怕無法推進(jìn)下去。目前我的方法都是添加“但存在故意的欺詐除外”?；蛘咴诮酉聛眄?xiàng)目進(jìn)展尤其盡調(diào)過程中，針對特別重要的內(nèi)容，讓對方單獨(dú)簽署確認(rèn)書，保證相應(yīng)事項(xiàng)的真實(shí)性、完整性等；或者，針對這種條款和其他類型的條款，可以先刪除，視對方做何反應(yīng)。如果對方不同意，讓對方解釋為什么一定要保留。

特別注意的是，為了排除其他競爭者，建議將本次合作的存在事實(shí)也列入保密信息（即下文的“獨(dú)家談判、獨(dú)家披露權(quán)”），并相應(yīng)約定違約金。

3、除外事項(xiàng)

（1）在信息披露以前一方已經(jīng)擁有的信息，并且該方并不需要對該等信息承擔(dān)任何具有約束力的保密義務(wù)； 

（2）信息接受方合法從第三方取得的信息, 并且第三方并無違反其對信息所有者的保密義務(wù)；

（3）已經(jīng)被公眾所知，或已經(jīng)進(jìn)入公眾領(lǐng)域的信息，并且并非因信息接收方的過錯而為公眾所知的 ；

（4）披露方允許接收方披露的信息；

（5）接受方在未使用保密信息的情況下自行取得的信息（接受方自我開發(fā)的信息）。

這一例外相對其他四點(diǎn)有時候會捎有爭議, 因?yàn)闀y以判斷是否信息接受方自行取得的，因此有時會加上一個要求，需要有信息開發(fā)當(dāng)時的書面記錄證明是自行取得的。

除了上述的排除內(nèi)容, 與此相關(guān)的還有一個常見的保密義務(wù)的例外情形，這涉及到根據(jù)法律或政府部門的要求而需要進(jìn)行的披露。對該例外的適用, 往往要求信息接收方在得知有關(guān)部門的強(qiáng)制披露要求時提前或及時地通知信息的原披露者，并在法規(guī)允許的范圍內(nèi)盡量縮小信息披露的范圍。取決于上述五項(xiàng)內(nèi)容是否陳述為保密信息還是保密義務(wù)的例外，該例外情形有可能單列為一個條款，或與上述五項(xiàng)并列一起。

4、信息接收方范圍

例：乙方（我方）應(yīng)僅準(zhǔn)許為了開展本項(xiàng)目而必須知悉保密信息的乙方人員（包括雇員、中介機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方）接觸保密信息。

建議明確

（1）我方的關(guān)聯(lián)方可以作為信息接收方，有權(quán)利接觸并使用保密信息。接下來的我們工作就是，需要控制信息只在項(xiàng)目組成員內(nèi)部流動，不能擴(kuò)散到我方關(guān)聯(lián)方的其他人員。

（2）中介機(jī)構(gòu)可以作為信息接收方，有權(quán)利接觸并使用保密信息。接下來的我們工作就是，與聘請的中介機(jī)構(gòu)簽署保密協(xié)議。

這樣，該條款對我方的正負(fù)作用能得到平衡。

另外，需要特別小心采用特殊目的公司（SPV，Special Purpose Vehicle）作為締約方的保密協(xié)議簽署方。要明確對方是否采用特殊目的公司作為締約方，締約方是否是信息持有方還是中介公司。明確此點(diǎn)可以確認(rèn)保密協(xié)議權(quán)利義務(wù)的相對方及違反保密協(xié)議后可追索的實(shí)體。

5、責(zé)任義務(wù)

例一：“乙方（我方）應(yīng)保證保密信息僅用于與本項(xiàng)目有關(guān)的用途或目的，保證保密信息僅可在執(zhí)行本項(xiàng)目必須知悉該信息的人員范圍內(nèi)知悉（包括乙方參與本項(xiàng)目的投資團(tuán)隊(duì)，以及乙方聘請的中介機(jī)構(gòu)），在乙方（我方）上述人員知悉該保密信息前，乙方應(yīng)向其告知保密信息的機(jī)密性質(zhì)和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，乙方的上述人員違反保密義務(wù)的，視為該方違反保密義務(wù)?！?/p>

根據(jù)“合同的相對性”原則，雙方在合同中約定第三方義務(wù)，即使該第三方違約，合同下的違約責(zé)任也適用于該第三方，而是仍然適用于合同簽訂方。所以接下來我方的工作，如上所述，和上述人員簽約落實(shí)后者的保密義務(wù)。

例二：“乙方（我方）應(yīng)保證對甲方所提供的保密信息按本協(xié)議約定予以保密，并至少采取適用于對自己的保密信息同樣的保護(hù)措施和審慎程度進(jìn)行保密。乙方應(yīng)保證對甲方所提供的保密信息予以妥善保存?！?/p>

此為一般的原則性要求，重述在保密協(xié)議中起到提醒作用。

同時，建議添加：甲方（對方）不得向與本項(xiàng)目無關(guān)的第三方透露乙方（我方）以及乙方關(guān)聯(lián)方參與本項(xiàng)目的情況。如果是我方和聘請的中介機(jī)構(gòu)簽署的保密協(xié)議，也應(yīng)當(dāng)添加此內(nèi)容。也就是說約定交易本身的保密性問題，以避免更多競爭者出現(xiàn)，或者交易對手故意營造交易的氣氛。

例三：“乙方僅可將保密信息用于開展本項(xiàng)目之目的，并且如果沒有得到甲方的允許，乙方不得利用該保密信息用于其他目的”

該內(nèi)容和開頭鑒于條款中簽訂目的相呼應(yīng)，對于信息披露方而言，目的是限制信息的擴(kuò)散，也便于日后在訴訟中作為判斷違約行為的標(biāo)準(zhǔn)。

6、陳述與保證

例：“貴公司向普華永道承諾其有權(quán)向普華永道披露保密信息。”

一般而言，信息披露方不會主動在協(xié)議中保證其有權(quán)披露，信息接收方應(yīng)注意要求信息披露方保證有權(quán)披露，并保證披露不損害第三方的之權(quán)益。如果我們的簽約對象就是標(biāo)的公司本身，則不涉及該條款。這主要解決對方是特殊目的公司或者不規(guī)范的中介機(jī)構(gòu)的情況。

7、保密期限

例一：“甲方承擔(dān)本協(xié)議項(xiàng)下保密義務(wù)的期限自本協(xié)議生效之日起，至（1）本項(xiàng)目股權(quán)收購工商登記完成之日終止；（2）保密信息進(jìn)入公開渠道時；（3）協(xié)議生效后1年屆滿時，以最早者為準(zhǔn)?！?/p>

例二：“本協(xié)議項(xiàng)下的保密義務(wù)，長期有效?！?/p>

保密期限長短沒有固定的說法，上述都是可以選擇的方案。

信息披露方的保密信息如果來自上家，應(yīng)注意對上家的保密責(zé)任的期限，需要傳遞到下家。故而，我們和聘用的中介機(jī)構(gòu)的保密協(xié)議中，保密期限應(yīng)該和我們作為義務(wù)方的保密期限一致。

8、材料的退回

例：“如果合作項(xiàng)目不再繼續(xù)進(jìn)行或其中一方因故退出此項(xiàng)目，經(jīng)對方在任何時候提出書面要求，另一方應(yīng)當(dāng)、并應(yīng)促使其代表在五（5）個工作日內(nèi)銷毀或向?qū)Ψ椒颠€其占有的或控制的全部保密資料以及包含或體現(xiàn)了保密資料的全部文件和其它材料并連同全部副本。但是在不違反本協(xié)議其它條款的條件下，雙方可僅為本協(xié)議第四條之目的，保留上述文件或材料的復(fù)制件一份?！保ǖ谒臈l描述的是司法程序。）

一方是否需要返還獲得的資料？何時返還？是否需要銷毀根據(jù)保密協(xié)議獲得的資料？如何證明已經(jīng)銷毀？是否需要信息接收方出具相關(guān)高管的書面證明保證已經(jīng)銷毀（甚至是保證信息接收方披露的任何第三方銷毀）？這些都是需要考慮的問題。

需要注意的是衍生資料（即基于保密信息做成的匯報、報告等資料）是否需要銷毀或者返還的問題，一般來說，信息披露方可接受衍生資料銷毀而非返還，但信息接收方一般會拒絕返還包含了自身分析的保密協(xié)議載體。

9、知識產(chǎn)權(quán)問題

例：“甲乙雙方向?qū)Ψ交驅(qū)Ψ酱砼侗Ｃ苜Y料并不構(gòu)成向?qū)Ψ交驅(qū)Ψ降拇淼霓D(zhuǎn)讓或授予另一方對其商業(yè)秘密、商標(biāo)、專利、技術(shù)秘密或任何其它知識產(chǎn)權(quán)擁有的權(quán)益，也不構(gòu)成向?qū)Ψ交驅(qū)Ψ酱磙D(zhuǎn)讓或向?qū)Ψ交驅(qū)Ψ酱硎谟柙摲绞艿谌皆S可使用的商業(yè)秘密、商標(biāo)、專利、技術(shù)秘密或任何其他知識產(chǎn)權(quán)的有關(guān)權(quán)益?！?/p>

一般而言，信息披露方要求明確任何知識產(chǎn)不得因保密協(xié)議的簽署而移轉(zhuǎn)；而信息接收方往往要求寫明在不使用保密信息和使用保密信息僅限于保密協(xié)議的目的的情況下，保密協(xié)議不得限制信息接收方開發(fā)類似的技術(shù)。在有些保密協(xié)議中，還會寫明在保密協(xié)議的目的限制下使用保密信息得到的新數(shù)據(jù)、新技術(shù)的權(quán)利歸屬及使用權(quán)約定。

10、其他

如果在保密協(xié)議涵蓋的業(yè)務(wù)或者交易達(dá)成約束性協(xié)議時，保密協(xié)議一般需要終止或者被取代。

作為信息接收方，可以考慮是否要求獨(dú)家談判、獨(dú)家披露權(quán)。

不繞過條款：有些不規(guī)范的中介公司， 在得知部分項(xiàng)目信息后，就開始到處尋找潛在買方，但其實(shí)這些中介公司往往并不是項(xiàng)目的所有權(quán)人或者有權(quán)披露人。這些中介公司往往會在保密協(xié)議中要求不繞過條款。不繞過條款一般會規(guī)定，在簽署保密協(xié)議后，就保密協(xié)議所述項(xiàng)目，信息接收方不得再繞過信息披露方去找任何第三方尋求所述項(xiàng)目的合作機(jī)會。如果在協(xié)議中發(fā)現(xiàn)此等條款，需要非常小心，一定需要注意確認(rèn)信息披露方是否有權(quán)披露及信息披露方是否是項(xiàng)目所有權(quán)人，或者信息披露方是否采用此條款來鎖定信息披露方的商業(yè)選擇范圍及靈活性。所以，需要投資經(jīng)理確認(rèn)該中介機(jī)構(gòu)是否有權(quán)披露該項(xiàng)目。法務(wù)在保密協(xié)議或者相關(guān)合作意向書中，應(yīng)當(dāng)添加該陳述保證內(nèi)容。