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作者：陳特律師團隊

轉(zhuǎn)自：海壇特哥，經(jīng)獵律網(wǎng)整理，轉(zhuǎn)載請注明

一、問題的提出：從業(yè)務(wù)影響的視角解讀新規(guī)定

2016年12月5日，最高院審議并原則通過公司法司法解釋（四）。

 圖一

根據(jù)慣例，正式文本預(yù)計不久后將頒布，而且主要內(nèi)容不會做較大調(diào)整。網(wǎng)絡(luò)上關(guān)于公司法司法解釋（四）的版本很多。目前，官方公布的文本仍然是2016.4.12的征求意見稿，全文36條，建議讀者以中國法院網(wǎng)的版本為準(zhǔn)。

圖二

關(guān)于公司法司法解釋（四）的解讀文章非常之多。本文的視角是，律師如何應(yīng)對公司法司法解釋（四）？換句話說，公司法司法解釋（四）能給律師業(yè)務(wù)帶來什么機會？律師在處理公司案件中又應(yīng)該注意哪些新問題。本文結(jié)合自身的實踐經(jīng)驗和對業(yè)務(wù)的理解，提出若干影響，供參考。本文僅代表筆者觀點，不代表任職機構(gòu)之觀點。

二、關(guān)于公司決議

公司決議是公司相應(yīng)機關(guān)的意思表示，體現(xiàn)了公司的意志。無論是訴訟業(yè)務(wù)還是非訴業(yè)務(wù)，公司決議從形式到內(nèi)容，從實體到程序的合法合規(guī)，具有非常重要的作用。因為公司決議效力的確認(rèn)及撤銷，直接影響到公司決議的內(nèi)容，而公司決議的內(nèi)容，常涉及公司股東的重大權(quán)益，如關(guān)于分紅的決議，關(guān)于增資擴股的決議，公司決議糾紛，是公司控制權(quán)爭奪的重要事項。

公司法解釋（四）最重大的變化有兩個，一是增加了決議效力的類型。二是增加了原告范圍。

鑒于決議效力類型細化為有效、無效、不存在及未形成有效決議等形態(tài)，而原告主體范圍也擴大了，這意味著公司決議糾紛的案件將會大量增加。

對訴訟而言，律師在代理客戶提起公司決議訴訟案件中，首先應(yīng)當(dāng)就確認(rèn)之訴和撤銷之訴之間進行選擇。選擇了確認(rèn)之訴之后，還要選擇原告（股東、董事、監(jiān)事、高級管理人、職工、債權(quán)人）以及效力形態(tài)。要仔細預(yù)判是決議內(nèi)容違反法律行政法規(guī)，還是決議內(nèi)容違反章程，或者決議召集程序及表決方式違反法律行政法規(guī)或公司章程。

對非訴而言，律師可以從預(yù)防法律風(fēng)險的角度，對公司過去的決議進行梳理，發(fā)現(xiàn)其不合規(guī)的風(fēng)險點，在股東關(guān)系尚未惡化的情況下，采取補救措施，避免潛在糾紛。比如，公司法司法解釋（四）第八條規(guī)定了事后同意決議的情形，要利用好這條規(guī)定，必須再固化同意的證據(jù)。

此外，對于上市公司而言，股東大會和董事會的召開，有董秘和律師全程把關(guān)。但是，對于絕大多數(shù)有限公司而言，鑒于股東及董事會人數(shù)較少，運作不規(guī)范，召開公司會議時律師介入的情況不多，有些公司甚至不召開會議。對此，我們認(rèn)為，有限公司未來要召開的股東會、董事會，可以像上市公司一樣，邀請律師介入把關(guān)。

另外，需要特別注意的是，公司法司法解釋（四）第十條規(guī)定行為保全。賦予當(dāng)事人在特定條件下申請禁止實施公司決議的權(quán)利。律師在代理公司決議訴訟中，要評估一下決議內(nèi)容對當(dāng)事人權(quán)益的影響。

三、關(guān)于股東知情權(quán)

股東知情權(quán)是小股東維護自身權(quán)益的重要手段。如果股東對公司財務(wù)賬冊都無法接近，那么，根本無法準(zhǔn)確判斷公司的真實資產(chǎn)情況，在請求公司分紅時無依據(jù)，在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時無法做出恰當(dāng)?shù)墓乐怠?/p>

公司法司法解釋（四）第十四條規(guī)定了知情權(quán)是股東的固有權(quán)利。律師可以協(xié)助公司進行合規(guī)審查，審閱公司章程或者股東協(xié)議，是否存在限制股東知情權(quán)的內(nèi)容，如果有，要及時修改。

公司法司法解釋（四）第十五條規(guī)定了當(dāng)事人可以委托代理人進行查閱復(fù)制。一些公司，成立時間較長，公司文件較多，當(dāng)事人很難判斷哪些內(nèi)容對其有實際意義或者需要重點關(guān)注的事項。律師可以代理查閱、復(fù)制公司文件材料，就重點內(nèi)容進行審閱。而對于原始憑證，公司法司法解釋（四）第十六條規(guī)定了查閱權(quán)利，沒有規(guī)定復(fù)制的權(quán)利。既然只能查閱，那律師或者會計師接受客戶委托進行查閱，往往能看出更多真知灼見，發(fā)現(xiàn)更多問題，而且查閱之前，可以分析一下客戶關(guān)注的問題，帶著目的去查閱，效果更好。

關(guān)于查閱復(fù)制公司資料的正當(dāng)目的問題，公司法司法解釋（四）作出了認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)，將成為今后此類案件的爭議焦點。律師應(yīng)重點關(guān)注。特別是涉及眾多小股東或者隱名股東的情況，由誰行使股東知情權(quán)，對正當(dāng)目的的認(rèn)定，有很大影響。

此外，需要注意的是公司法司法解釋（四）第十八條規(guī)定了無法查詢的賠償責(zé)任。律師在給股東提供服務(wù)時，不要忘記提示客戶享有該項權(quán)利。站在公司角度的立場，公司應(yīng)當(dāng)加強公司文件材料的檔案管理，避免出現(xiàn)無法查詢的情況，防止有些小股東為了成就公司文件無法查詢損害賠償?shù)谝话付鵀E用訴權(quán)。

四、關(guān)于利潤分配請求權(quán)

利潤分配是公司自治的事項。公司法司法解釋（四）對該事項只有19-22三個條文規(guī)定。對于律師而言，如果代理股東，應(yīng)當(dāng)提示股東注意查閱和復(fù)制公司的文件資料，特別是關(guān)于公司分配方案的股東（大）會的有效決議。如果沒有決議，則股東要證明其他股東濫用權(quán)力或者董事、高級管理人員存在欺詐，這在實踐上，舉證難度比較大。從公司角度出發(fā)，公司董事及管理人員，要規(guī)范運營，注意行為合規(guī)。

五、關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)案件

股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓，涉及到優(yōu)先購買權(quán)的問題。優(yōu)先購買權(quán)核心問題是行使條件和行使程序。行使條件要注意同等條件的界定，包括轉(zhuǎn)讓價格和付款方式及期限。行使程序重點以書面通知為準(zhǔn)。

公司法司法解釋（四）這部分內(nèi)容，從事并購業(yè)務(wù)的非訴律師也應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注。并購大體上分為資產(chǎn)并購和股權(quán)并購。本部分內(nèi)容對股權(quán)并購方式的操作有所影響。

公司法司法解釋（四）第二十七條規(guī)定了損害優(yōu)先購買權(quán)的合同無效，這一點對并購業(yè)務(wù)影響很大。收購方要讓目標(biāo)公司除了被收購方之外的其他股東，出具放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明。如果其他股東不放棄優(yōu)先購買權(quán)，要注意起草一份嚴(yán)謹(jǐn)?shù)臅嫱ㄖò蓹?quán)類型、價格、履行期限和方式）。在這種情況下，對于收購方其實風(fēng)險較大，如小股東根據(jù)公司法司法解釋（四）第二十七條提起確認(rèn)并購合同無效，理由是損害其優(yōu)先購買權(quán)，即便最終判決不一定支持小股東，但進入訴訟程序，對并購業(yè)務(wù)的實施影響甚大，并購戰(zhàn)線拉長，影響商業(yè)利益。

此外，要注意審查公司章程的內(nèi)容，看是否存在過度限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，發(fā)現(xiàn)了要及時修改。

六、關(guān)于股東直接訴訟和代表訴訟

股東直接訴訟，主要指向是侵犯了股東本身的利益。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

股東代表訴訟，是指公司利益受到侵犯的情況下，公司不提起訴訟（比如公司受到公司董事高管控制下，而董事高管又是侵權(quán)人，而監(jiān)事會由于一些原因也不愿意提起訴訟），股東以自己的名義對侵權(quán)人提起訴訟，以公司為第三人，訴訟利益歸屬公司。

在股東提起訴訟時，如果被告的一項行為，既涉及侵犯股東利益，又涉及侵犯公司利益，不能合并訴訟。

律師在提起此類訴訟時，要注意正確理解公司法司法解釋（四）規(guī)定的原告、被告和第三人的訴訟地位，并結(jié)合考慮公司法第151條所要求的前置程序及股東起訴資格的要求是否得到滿足，因為此類糾紛，被告的答辯要點比較多，對原告的舉證責(zé)任要求較高。

公司法司法解釋（四）該部分內(nèi)容，應(yīng)特別注意的是第三十一條將董監(jiān)高的范圍擴大至全資子公司。也就是說，全資子公司的董事和高級管理人員，也應(yīng)當(dāng)遵守公司法第148條禁止行為的規(guī)定。

這一點對律師實務(wù)的影響是，要把握公司及其關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)架構(gòu)和關(guān)聯(lián)關(guān)系。妥善安排關(guān)聯(lián)公司董事和高管人員的職務(wù)。

七、小結(jié)

作為從事公司法業(yè)務(wù)的律師，可以向客戶提供一份綜合性服務(wù)，就是根據(jù)公司法及司法解釋一至四（以公司法司法解釋（四）為重點），全面對公司文件進行合規(guī)性審查（或者先進行公司法普法宣講），看是否存在與公司法特別是司法解釋（四）不符的風(fēng)險點，在此基礎(chǔ)上，逐步介入公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計、股東協(xié)議和公司章程草擬及審查、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同條款設(shè)計、公司股東會和董事會文本制作及法律意見書出具等業(yè)務(wù)，盡可能讓有限公司得到像上市公司那樣的類似服務(wù)。

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