（五）補(bǔ)償義務(wù)人

1、全部交易對方承擔(dān)補(bǔ)償義務(wù)。

2、部分交易對方（一般是標(biāo)的公司的控股股東）承擔(dān)補(bǔ)償義務(wù)。

3、特殊案例：

【哇棒傳媒】交易對方現(xiàn)金補(bǔ)償，如交易對方補(bǔ)償不足的，由交易對方直接關(guān)系人馬全力、周康（注：交易對方的合伙人）承當(dāng)補(bǔ)償責(zé)任。

【首都在線】廣東力通原股東孫曉悌、孫曉燕、任偉對業(yè)績補(bǔ)償承擔(dān)連帶責(zé)任。

【行知探索】標(biāo)的公司參股股東暨掛牌公司實(shí)際控制人承擔(dān)補(bǔ)償義務(wù)

交易方案：公司以發(fā)行股票的方式購買探路者控股集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“探路者”）持有的北京極之美旅行社有限公司（以下簡稱“極之美”）56.52%股權(quán)。

本次交易對方為極之美控股股東探路者，業(yè)績承諾補(bǔ)償義務(wù)人為行知探索的實(shí)際控制人曲向東及其配偶程曉雯。

交易背景：極之美成立于2011年9月1日，由曲向東（持股 70%）及其配偶程曉雯（持股 30%）共同出資設(shè)立。2013年2月，經(jīng)極之美股東會同意，曲向東及程曉雯將其合計(jì)持有的極之美 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京行知探索文化傳播有限公司（原行知探索）。2015 年 7 月，極之美股東會同意探路者向極之美增資 3,900 萬元，其中 260萬元作為注冊資本，剩余 3,640萬元計(jì)入資本公積。本次增資完成后，極之美的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：

現(xiàn)探路者計(jì)劃通過本次重大資產(chǎn)重組將其持有的極之美56.52%的股權(quán)，以其最初購入價格3,900萬元轉(zhuǎn)讓給該股權(quán)的原有股東行知探索。為促成本次交易，避免估值增值風(fēng)險對公司及其他股東合法權(quán)益可能造成的損害，行知探索實(shí)際控制人，亦即極之美原實(shí)際控制人、創(chuàng)始人股東曲向東及程曉雯出具《業(yè)績補(bǔ)償承諾函》，承諾其就未來實(shí)際盈利狀況與承諾盈利狀況的差額部分進(jìn)行補(bǔ)償。

Tips:

補(bǔ)償義務(wù)人較多時，一般需明確各補(bǔ)償義務(wù)人的連帶責(zé)任。

【泉源堂】業(yè)績承諾方內(nèi)部各自承擔(dān)的現(xiàn)金補(bǔ)償數(shù)額比例，為其各自因本次收購所獲得的交易對價除以業(yè)績補(bǔ)償方合計(jì)因本次收購所獲得的交易對價所得的數(shù)值（乙方朋錦博懷基金因提前清算等原因?qū)е聼o法履行本協(xié)議時，由辛方、壬方按其各自持有朋錦博懷基金份額的比例予以承擔(dān)）；業(yè)績承諾方以本次收購中獲得的交易總對價為限向甲方承擔(dān)連帶責(zé)任。

（六）補(bǔ)償股份的處理

1、補(bǔ)償股份的處理一般是約定采取回購后注銷的方式。

【網(wǎng)波股份】收購方以人民幣1.00元的總價回購并注銷補(bǔ)償義務(wù)方當(dāng)年應(yīng)補(bǔ)償?shù)墓煞輸?shù)量。

2、近年來，上市公司重大資產(chǎn)重組中將補(bǔ)償股份贈送給上市公司其他股東的處理方式逐漸開始流行，出現(xiàn)這一方式的原因是，如果選擇回購注銷，雖然每股權(quán)益會上升，但對股價的作用可能并不明顯；如果選擇送股的話，中小股東將直接獲得額外的股份，且不會除權(quán)，只要上市公司股價不發(fā)生重大變化，大股東持有的股權(quán)比例雖然降低，但是市值不會受到重大影響，中小股東亦有套利空間，更受中小股東歡迎，因此，上市公司股東大會可能否決回購注銷方案，選擇送股補(bǔ)償方案。新三板重大資產(chǎn)重組中也開始出現(xiàn)類似案例。

【波智高遠(yuǎn)】補(bǔ)償股份由波智高遠(yuǎn)以1元總價回購后注銷。若波智高遠(yuǎn)上述應(yīng)補(bǔ)償股份回購并注銷事宜未獲得股東大會審議通過或因未獲得相關(guān)債權(quán)人同意等原因而無法實(shí)施的，則子午康成承諾在上述情形發(fā)生后的兩個月內(nèi)，將該等股份按照補(bǔ)償?shù)墓蓹?quán)登記日登記在冊的波智高遠(yuǎn)其他股東各自所持波智高遠(yuǎn)股份占波智高遠(yuǎn)其他股東所持全部波智高遠(yuǎn)股份的比例贈送給波智高遠(yuǎn)的其他股東。

（七）減值測試及補(bǔ)償

根據(jù)《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》的相關(guān)規(guī)定，對于非同一控制下的企業(yè)合并，購買方對合并成本大于合并中取得的被購買方可辨認(rèn)凈資產(chǎn)公允價值份額的差額，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為商譽(yù)，且不作攤銷處理，需要在未來每個會計(jì)年度末對其進(jìn)行減值測試，減值部分計(jì)入當(dāng)期損益。因此，第三方并購時，重組完成后掛牌公司合并資產(chǎn)負(fù)債表中將形成較大數(shù)額的商譽(yù)。若標(biāo)的資產(chǎn)未來經(jīng)營中無法實(shí)現(xiàn)預(yù)期的盈利目標(biāo)，將產(chǎn)生較大的商譽(yù)減值，從而對掛牌公司經(jīng)營業(yè)績產(chǎn)生不利影響。

上市公司重大資產(chǎn)重組中有關(guān)于補(bǔ)償期限屆滿時進(jìn)行減值測試補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，新三板目前暫無類似的要求。目前已有新三板重組交易方案中設(shè)計(jì)了減值測試條款。

【易簡集團(tuán)】在承諾期屆滿后三個月內(nèi)，易簡集團(tuán)應(yīng)聘請具有證券、期貨業(yè)務(wù)資格的會計(jì)師事務(wù)所對所標(biāo)的股權(quán)出具《減值測試報(bào)告》。如：標(biāo)的股權(quán)期末減值額＞已補(bǔ)償金額，則源來投資應(yīng)對易簡集團(tuán)另行補(bǔ)償。因標(biāo)的股權(quán)減值應(yīng)補(bǔ)償金額的計(jì)算公式為：應(yīng)補(bǔ)償?shù)慕痤~=期末減值額－在承諾期內(nèi)因?qū)嶋H利潤未達(dá)承諾利潤已支付的補(bǔ)償額。

在計(jì)算期末減值時，需考慮承諾期內(nèi)易簡集團(tuán)對美推科技進(jìn)行增資、減資、接受贈予以及利潤分配的影響。

【躍飛新材】

在補(bǔ)償測算期限屆滿后，甲方應(yīng)聘請具有證券、期貨業(yè)務(wù)資格的會計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行減值測試，并由會計(jì)師事務(wù)所在《專項(xiàng)審核報(bào)告》出具后30個工作日內(nèi)出具《減值測試報(bào)告》。標(biāo)的資產(chǎn)期末減值額=標(biāo)的資產(chǎn)作價－期末標(biāo)的資產(chǎn)評估值（扣除業(yè)績承諾期內(nèi)的增資、減資、接受贈與及利潤分配等因素的影響）。

如果標(biāo)的資產(chǎn)期末減值額>（已補(bǔ)償股份總數(shù)×本次股份發(fā)行價格 已補(bǔ)償現(xiàn)金），則乙方應(yīng)就減值補(bǔ)償金額（即標(biāo)的資產(chǎn)期末減值額-已補(bǔ)償股份總數(shù)×發(fā)行股份價格-已補(bǔ)償現(xiàn)金，下同）向掛牌公司另行補(bǔ)償現(xiàn)金。乙方應(yīng)在《減值測試報(bào)告》出具且收到掛牌公司要求其履行減值補(bǔ)償義務(wù)的通知后的30日內(nèi)，向掛牌公司進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償。若乙方自應(yīng)履行現(xiàn)金補(bǔ)償義務(wù)后30日內(nèi)，不履行或不完全履行現(xiàn)金補(bǔ)償義務(wù)，以股份補(bǔ)償方式補(bǔ)足，股份補(bǔ)償數(shù)量為應(yīng)補(bǔ)償現(xiàn)金金額÷本次股票發(fā)行價格。

（八）超額獎勵

超額獎勵也屬于一種業(yè)績對賭，并購重組中，為了保證標(biāo)的公司的穩(wěn)定經(jīng)營，激發(fā)管理團(tuán)隊(duì)的動力，往往作出對標(biāo)的公司的管理團(tuán)隊(duì)、核心人員進(jìn)行業(yè)績獎勵的交易安排，即將標(biāo)的公司實(shí)現(xiàn)的超過承諾凈利潤的凈利潤部分按一定比例獎勵給標(biāo)的公司的管理團(tuán)隊(duì)及核心人員。

根據(jù)證監(jiān)會2016年1月15日《關(guān)于并購重組業(yè)績獎勵有關(guān)問題與解答》，上市公司重大資產(chǎn)重組方案中，基于相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)超過利潤預(yù)測數(shù)而設(shè)置對標(biāo)的資產(chǎn)交易對方、管理層或核心技術(shù)人員的獎勵對價、超額業(yè)績獎勵等業(yè)績獎勵安排時，上述業(yè)績獎勵安排應(yīng)基于標(biāo)的資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)大于預(yù)測數(shù)的超額部分，獎勵總額不應(yīng)超過其超額業(yè)績部分的100%，且不超過其交易作價的20%。

新三板重組法規(guī)中暫無對超額獎勵的規(guī)定，已有部分新三板公司在實(shí)施重大資產(chǎn)重組時設(shè)計(jì)了超額獎勵條款。

【金天地】在業(yè)績承諾期內(nèi)，如裕隆傳媒經(jīng)具有證券從業(yè)資格的會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的2015年度、2016年度、2017年度、2018年度的實(shí)際凈利潤數(shù)超過裕隆傳媒承諾的盈利預(yù)測數(shù)，則本公司同意將超額凈利潤（彌補(bǔ)完上一年度未實(shí)現(xiàn)部分的承諾利潤后）的30%以現(xiàn)金方式獎勵給以肖崗為代表的裕隆傳媒經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)，具體獎勵分配范圍由藝德環(huán)球自行決定。

【天海流體】在上述的業(yè)績承諾期限內(nèi)（2016年度、2017年度），當(dāng)富樂泰年報(bào)審計(jì)的凈利潤超過第6.1條承諾數(shù)200萬元以內(nèi)的，甲方提取10%（稅前）作為超額獎勵發(fā)放給乙方管理團(tuán)隊(duì)；超過200萬元以上，提取15%（稅前）作為超額獎勵發(fā)放給乙方管理團(tuán)隊(duì)；上述獎勵采取累進(jìn)制方式計(jì)算，在年報(bào)出具之日起一個月內(nèi)由富樂泰總經(jīng)理制定獎勵分配方案，報(bào)甲方人力資源部門備案后統(tǒng)一發(fā)放。