一、董事長、總經(jīng)理、法定代表人三者的基礎(chǔ)概念及職權(quán)的區(qū)分

對于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司來說，董事會不是必設(shè)機構(gòu),但可設(shè)立一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事同時可兼任經(jīng)理。這一點在我國公司法當(dāng)中有明確的規(guī)定。國有獨資、國有控股、國有參股等企業(yè)對此有著特殊的規(guī)定，具體體現(xiàn)在：1、國有獨資企業(yè)應(yīng)設(shè)立董事會,不適用執(zhí)行董事的規(guī)定,且董事會成員中應(yīng)有職工代表；2、兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表；3、國有非控股公司,屬于人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，仍可不設(shè)董事會,而設(shè)一名執(zhí)行董事。

1、董事長的產(chǎn)生及權(quán)責(zé)

董事長是公司董事會的首腦,負責(zé)召集股東會和董事會，組織公司的決策工作及決策的執(zhí)行,從法律性質(zhì)上講，董事長是公司權(quán)力機構(gòu)的核心，主持公司決策機構(gòu)的運轉(zhuǎn)，行使實質(zhì)的權(quán)力。其行為應(yīng)對公司股東負責(zé),董事長與公司之間并非聘任關(guān)系,而是委任關(guān)系,所任職公司不能決定董事長去留，董事長產(chǎn)生的一般方式是 a、股東會選舉董事會,董事會選舉董事長；b、股東委派董事,董事會選舉；c、依據(jù)股東的意志直接委派最終體現(xiàn)于公司章程的規(guī)定當(dāng)中,而國有獨資公司董事會成員是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。國有獨資公司董事長、副董事長均由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。國有獨資公司董事長的產(chǎn)生不適用選舉制度，而是采用任命方式；而國有控股公司、參股公司董事長的產(chǎn)生采取委派的方式。

關(guān)于董事長的職責(zé)通常公司章程中進行了原則性的表述，而不像總經(jīng)理的職責(zé)直接在相關(guān)法律當(dāng)中就有明確的規(guī)定，這也并不意味著法律的這種規(guī)定并不意味著總經(jīng)理的權(quán)力是法定的，而董事長的權(quán)力是不確定的，更不意味著總經(jīng)理的權(quán)力比董事長大，實際上從職權(quán)角度而言，董事長與總經(jīng)理的各自職權(quán)是屬于兩個不同的范疇，所以很難放在一起加以比較，但就兩者之間職責(zé)權(quán)限的區(qū)別，我們可以做如下分析：

（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事長最集中的職（權(quán)）責(zé)是主持股東會、召集和主持董事會，這意味著董事長是公司權(quán)力機構(gòu)的核心，主持公司決策機構(gòu)的運轉(zhuǎn)，行使實質(zhì)的權(quán)力。但需要注意的是，在法律上，董事長并沒有獨立的、專屬的決策權(quán)利，而是作為董事會的一名成員，享有相應(yīng)的決定或否決的決策投票權(quán)，但從實際運行情況看，董事長作為股東會、董事會的或召集或主持方，對涉及公司的重大決策，往往擁有主導(dǎo)權(quán)。

（2）《公司法》并不排斥股東會或董事會對董事長的特別授權(quán)，有一些公司章程會賦予公司董事長專屬的決定權(quán)，或者約定在董事會形成不了一致意見時，由董事長行使決定權(quán)或否決權(quán)。但國有公司在章程中做出這種安排的情況卻比較少。

（3）在公司的決策機構(gòu)里，股東會的表決采用權(quán)益比例的方式，董事會的表決則采用一人一票的方式，公司董事長通常也是公司控股股東的代表，所以在公司決策機制中，董事長在股東會或董事會中均有條件體現(xiàn)其意志。

2、董事長與總經(jīng)理職責(zé)不同

首先、《公司法》以列舉方式規(guī)定了公司經(jīng)理的職責(zé)，主要包括：

?。ㄒ唬┲鞒止镜纳a(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；

（二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；

?。ㄈM訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；

?。ㄋ模M訂公司的基本管理制度；

?。ㄎ澹┲贫ü镜木唧w規(guī)章；

?。┨嵴埰溉位蛘呓馄腹靖苯?jīng)理、財務(wù)負責(zé)人；

（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員；

　（八）董事會授予的其他職權(quán)。

（九）公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

從上述規(guī)定可以看出，公司經(jīng)理的職責(zé)多于職權(quán)，公司經(jīng)理并沒有實質(zhì)的權(quán)力，即決策權(quán)，更多是負有執(zhí)行和組織實施決策機構(gòu)決議事項的責(zé)任。總經(jīng)理獨立行使的職權(quán)，來源于于董事會的授權(quán)或公司章程的特別規(guī)定。這就意味著，在現(xiàn)代公司體制下，公司總經(jīng)理的獲得的權(quán)利均屬于一種授權(quán)，公司總經(jīng)理以個人意志行使對公司的管理權(quán)限，履行對公司日常經(jīng)營管理事務(wù)的處理和簽批，必須符合并具有相應(yīng)的決策或制度依據(jù)，這些依據(jù)包括：

a公司章程賦予

b公司股東會決議

c公司董事會決議

d公司董事會的明確授權(quán)

e公司各項規(guī)章制度

f集團公司或隸屬公司模式下集團公司、上級公司的內(nèi)部管理規(guī)定

如果公司總經(jīng)理沒有上述職權(quán)依據(jù)或者違反上述職權(quán)依據(jù)，則其實施的行為均有可能被認為是越權(quán)，而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，產(chǎn)生職務(wù)風(fēng)險。

其次、公司董事長、總經(jīng)理的簽批權(quán)力

在實際的公司治理活動中，董事長、總經(jīng)理，也包括公司其他高管的權(quán)力，直觀體現(xiàn)為對公司事務(wù)的簽批權(quán)力，一類是財務(wù)方面的簽批權(quán)利，另一類是公司對內(nèi)、對外合同、文件的簽批權(quán)利，無論是董事長還是總經(jīng)理，無論是何種分工，這種簽批權(quán)力首先都應(yīng)該服從公司決策程序，屬于股東或股東會決策的，屬于公司董事會決策的首先要履行相應(yīng)決議程序，決策完畢實施過程中的簽批權(quán)限和分工，可以由公司管理制度（也包括集團公司或上級公司的管理制度）明確。一般而言，在公司日常事務(wù)的簽批環(huán)節(jié)，董事長是最終的簽字人，但這并不意味著董事長與總經(jīng)理對同事務(wù)或不同事務(wù)同時擁有管理權(quán)或管理職責(zé)，董事長的簽批，更多的是對管理層行使的一種監(jiān)督權(quán)利。

3、公司法定代表人在公司治理機構(gòu)中的地位

公司法定代表人是公司法人人格的代表，在法律上具備代表公司實施行為的資格和權(quán)利，從代理關(guān)系上講，法定代表人無需另行授權(quán)即具有代理公司法人行為的權(quán)利，而非法定代表人代理公司實施有關(guān)行為時，往往需要授權(quán)，如未取得授權(quán)，也是一種表見代理，具備法律規(guī)定的代理行為的法律效力。在很多情況下，例如簽署貸款合同、擔(dān)保合同，辦理相關(guān)工商手續(xù)，相關(guān)行政手續(xù)時，法定代表人的簽字是必須的，《中華人民共和國民事訴訟法》第49條規(guī)定：法人由其法定代表人進行訴訟；其他組織由其主要負責(zé)人進行訴訟。法定代表人有權(quán)直接代表本單位向人民法院起訴和應(yīng)訴，其所進行的訴訟行為，就是本單位（或法人）的訴訟行為，直接對本單位（或法人）發(fā)生法律效力。法定代表人的行為，就是企業(yè)、事業(yè)單位等本身的行為。法定代表人并非公司治理結(jié)構(gòu)的一個環(huán)節(jié)，也不是公司的一個獨立職位，在法人制度下，公司的法定代表人只是公司董事長、執(zhí)行董事或總經(jīng)理的另一種身份，誰擔(dān)任法定代表人，誰就擁有這種法定身份，這種法定身份的職權(quán)體現(xiàn)在：

（1）法定代表人具有代表公司實施民事行為的當(dāng)然資格和法定權(quán)利，無須另行授權(quán)。

（2）公司實施一些特定的民事行為、行政行為，比如簽署貸款合同、擔(dān)保合同、辦理相關(guān)工商手續(xù)及其他行政手續(xù)時，會要求法定代表人簽字，其他未經(jīng)法定代表人書面授權(quán)的人，沒有簽字的權(quán)利。

（3）公司法定代表人并非必然承擔(dān)公司相關(guān)行為的責(zé)任。

二、國企董事長、總經(jīng)理與非國有公司同類高管權(quán)責(zé)的區(qū)別

1、作為市場主體，國企和非國企在行政管治方面存在著本質(zhì)區(qū)別，非國企在行政管治上接近于意思自治、契約自由，國企在很多方面沒有前述自由，而受到行政法規(guī)，尤其是國有資產(chǎn)管理方面規(guī)范的嚴(yán)格約束。所以國企治理不僅要遵守適用于非國企的大多數(shù)企業(yè)行為規(guī)范，并且還要遵守專屬于國企的各種行為規(guī)范。

2、非國企高管行使的權(quán)利是一種私權(quán)利，國企高管行使的職權(quán)是一種公權(quán)利，國企高管更接近于官員。

3、國企高管在其職位上的個人行為，不僅要符合《公司法》規(guī)定的一般公司高管的行為規(guī)范，更要遵守《國有資產(chǎn)法》及國有資產(chǎn)管理體系法規(guī)規(guī)定的更嚴(yán)格的行為規(guī)范，自由意志比較小。

4、國企高管的職務(wù)風(fēng)險遠高于非國企高管，例如《刑法》中規(guī)定的職務(wù)犯罪，國企高管的職務(wù)犯罪種類遠多于非國企，量刑也重于非國企。

區(qū)別于非國企的相關(guān)國企高管行使職權(quán)過程中的幾項特別規(guī)定

1、處置國有產(chǎn)權(quán)(包括國有資產(chǎn)、國有股權(quán))，必須履行國有產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)審批、評估及公開交易程序。

2、購置、采購、收購資產(chǎn)，尤其是向非國有方購置資產(chǎn),超過一定金額或者依照相關(guān)規(guī)定，應(yīng)履行必要的審批、評估、及公開交易程序；雖然沒有政府采購那樣嚴(yán)格，也差必須嚴(yán)格遵守相關(guān)規(guī)定。

3、對外投資、對外擔(dān)保、對外提供借款或進行大額捐贈以及企業(yè)合并、分立、改制等重大事項，需獲得國有出資機構(gòu)的批準(zhǔn)。

4、國有公司董事長、總經(jīng)理需定期接受經(jīng)濟責(zé)任審計，離職、離任時需接受離任審計。

5、《國有資產(chǎn)法》禁止和嚴(yán)格限制關(guān)聯(lián)方交易,這里的關(guān)聯(lián)方指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)，出現(xiàn)關(guān)聯(lián)方交易的性質(zhì)認定和治裁后果遠重于非國有企業(yè)。

6.未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

7.國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起五年內(nèi)不得擔(dān)任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；造成國有資產(chǎn)特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

根據(jù)《關(guān)于領(lǐng)導(dǎo)干部報告個人有關(guān)事項的規(guī)定》：大型、特大型國有獨資企業(yè)、國有控股企業(yè)(含國有獨資金融企業(yè)和國有控股金融企業(yè))的中層以上領(lǐng)導(dǎo)人員和中型國有獨資企業(yè)、國有控股企業(yè)(含國有獨資金融企業(yè)和國有控股金融企業(yè))的領(lǐng)導(dǎo)班子成員，要按期報告共計二條十四項個人及家庭個人有關(guān)事項。

三、國企董事長、總經(jīng)理的職務(wù)風(fēng)險分析及防范

A、國企董事長、總經(jīng)理的職務(wù)責(zé)任分類及分析：

（1）國企董事長、總經(jīng)理的履行職務(wù)過程中的民事、經(jīng)濟責(zé)任風(fēng)險

a、《國有資產(chǎn)法》規(guī)定國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員有下列行為之一，造成國有資產(chǎn)損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；屬于國家工作人員的，并依法給予處分：

（一）利用職權(quán)收受賄賂或者取得其他非法收入和不當(dāng)利益的；

（二）侵占、挪用企業(yè)資產(chǎn)的；

（三）在企業(yè)改制、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等過程中，違反法律、行政法規(guī)和公平交易規(guī)則，將企業(yè)財產(chǎn)低價轉(zhuǎn)讓、低價折股的；

（四）違反本法規(guī)定與本企業(yè)進行交易的；

（五）不如實向資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所提供有關(guān)情況和資料，或者與資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所串通出具虛假資產(chǎn)評估報告、審計報告的；

（六）違反法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程規(guī)定的決策程序，決定企業(yè)重大事項的；

（七）有其他違反法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程執(zhí)行職務(wù)行為的。

國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員因前款所列行為取得的收入，依法予以追繳或者歸國家出資企業(yè)所有。

b、《公司法》規(guī)定董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

　（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

　（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

?。ㄋ模┻`反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

?。ㄎ澹┪唇?jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

?。┙邮芩伺c公司交易的傭金歸為己有；

?。ㄆ撸┥米耘豆久孛埽?

?。ò耍┻`反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

　董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

　 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司可以以公司高管為被告起訴至法院主張索賠。同時公司在進行清算時，存在隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以隱匿財產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。不同法律均有對因法人違法的行為的處罰規(guī)定：

1、《民法通則》中規(guī)定企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)超出登記機關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；

(二)向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的；

(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的；

(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的；

(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；

(六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。

《民事訴訟法》及有關(guān)司法解釋，對妨害民事訴訟的企業(yè)法人的法定代表人或負責(zé)人，可以采取拘傳、司法拘留等強制措施；

2、《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費的若干規(guī)定》

　第三條 被執(zhí)行人為自然人的，被限制高消費后，不得有以下以其財產(chǎn)支付費用的行為：

　(一)乘坐交通工具時，選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位；

　(二)在星級以上賓館、酒店、夜總會、高爾夫球場等場所進行高消費；

　(三)購買不動產(chǎn)或者新建、擴建、高檔裝修房屋；

　(四)租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公；

　(五)購買非經(jīng)營必需車輛；

　(六)旅游、度假；

　(七)子女就讀高收費私立學(xué)校；

　(八)支付高額保費購買保險理財產(chǎn)品；

　(九)其他非生活和工作必需的高消費行為。

　被執(zhí)行人為單位的，被限制高消費后，禁止被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員以單位財產(chǎn)實施本條第一款規(guī)定的行為。

（2） 國企董事長、總經(jīng)理的履行職務(wù)過程中的行政管理責(zé)任風(fēng)險

a、《國有資產(chǎn)法》中，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反本法規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起五年內(nèi)不得擔(dān)任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；造成國有資產(chǎn)特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

b、《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》具體規(guī)定中，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員違反本規(guī)定第二章所列舉的行為規(guī)范的，視情節(jié)輕重，由有關(guān)機構(gòu)按照管理權(quán)限分別給予警示談話、調(diào)離崗位、降職、免職處理。應(yīng)當(dāng)追究紀(jì)律責(zé)任的，除適用前款規(guī)定外，視情節(jié)輕重，依照國家有關(guān)法律法規(guī)給予相應(yīng)的處分。

對于其中的共產(chǎn)黨員，視情節(jié)輕重，依照《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》給予相應(yīng)的黨紀(jì)處分。

涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)處理。

國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員受到警示談話、調(diào)離崗位、降職、免職處理的，應(yīng)當(dāng)減發(fā)或者全部扣發(fā)當(dāng)年的績效薪金、獎金。

國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員違反本規(guī)定受到降職處理的，兩年內(nèi)不得擔(dān)任與其原任職務(wù)相當(dāng)或者高于其原任職務(wù)的職務(wù)。

受到免職處理的，兩年內(nèi)不得擔(dān)任國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)；因違反國家法律，造成國有資產(chǎn)重大損失被免職的，五年內(nèi)不得擔(dān)任國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。

構(gòu)成犯罪被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。

（3）國企董事長、總經(jīng)理的履行職務(wù)過程中的刑事責(zé)任風(fēng)險

a、承擔(dān)刑事責(zé)任主要出現(xiàn)在職務(wù)犯罪與單位犯罪情形下

1、職務(wù)犯罪是利用職務(wù)便利實施的犯罪行為，主要是個人犯罪，存在犯罪故意或過失。

2、單位犯罪是以單位為主體實施犯罪行為，造成犯罪結(jié)果，由單位及單位的負責(zé)人員同時承擔(dān)犯罪后果的犯罪。單位犯罪實行雙罰制，對單位一般處以罰款、沒收非法所得、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處罰，對單位的負責(zé)人處以相應(yīng)刑罰。

單位犯罪的，單位的法定代表人是否必然承擔(dān)刑事責(zé)任。

《民法通則》第一百一十條　對承擔(dān)民事責(zé)任的公民、法人需要追究行政責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)追究行政責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，對公民、法人的法定代表人應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。

《刑法》第三十一規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰?！?

3、單位犯罪情況下，國企法定代表人或其他高管刑事責(zé)任認定的主要依據(jù)是“直接負責(zé)的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負責(zé)人，包括法定代表人。”

所以單純的法定代表人身份，并不必然導(dǎo)致承擔(dān)單位犯罪的刑事責(zé)任。但是在公司的治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度不規(guī)范，不明確的情況下，法定代表人承擔(dān)過失、被動責(zé)任的風(fēng)險依然很大。在被追究責(zé)任時，聲稱自己不知情、未參與，未必能夠免責(zé)，重要的是有確實的證據(jù)證明法定代表人并不直接負責(zé)相關(guān)事務(wù)，這就需要在公司的章程、規(guī)章制度中明確公司治理結(jié)構(gòu)中包括法定代表人在內(nèi)的企業(yè)高管的各自職權(quán)和責(zé)任。

除一些特別情況是以身份論定責(zé)任（如之前所述的相關(guān)司法責(zé)任），其他情況下，無論是民事、行政還是刑事責(zé)任，立法都采用權(quán)責(zé)相對應(yīng)的原則，即擁有什么權(quán)利，承擔(dān)什么責(zé)任，履行什么責(zé)任，承擔(dān)什么后果。職權(quán)不明確，職權(quán)不統(tǒng)一，則相關(guān)人員的責(zé)任風(fēng)險，尤其是過失性、被動性責(zé)任風(fēng)險必然加大，容易出現(xiàn)無端被牽連的情況，因此，國企高管職務(wù)風(fēng)險防范的首要問題是解決職權(quán)劃分問題，將職權(quán)劃分明確化、制度化。

對于國企中普遍存在的掛名董事長（法定代表人）、兼任董事長（法定代表人）、掛名董事、總經(jīng)理、兼任董事、總經(jīng)理這種情況，本人很多情況下并不坐鎮(zhèn)指揮，不參與企業(yè)日常事務(wù)，甚至對企業(yè)日常事務(wù)不知情，這種情況尤其要注意防范風(fēng)險，在制度層面，在程序?qū)用婕右砸?guī)范和明確。

我們研究了國企高管職務(wù)責(zé)任的各種情形后就會發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)職務(wù)責(zé)任的追究，無論是民事、行政還是刑事責(zé)任，立法都采用過錯責(zé)任原則，即被追究責(zé)任的情況，基本都是在責(zé)任人存在過錯，違反法律、法規(guī)，違反紀(jì)律，違反企業(yè)規(guī)章制度時才會被問責(zé)。所以依法、依規(guī)章制度履行職責(zé)，是國企高管防范和避免職務(wù)風(fēng)險的最核心的要求，但出于國家法律、法規(guī)的規(guī)定一般比較原則，未必完全適應(yīng)各個企業(yè)的情況，因此，就有必要結(jié)合本企業(yè)的情況，進一步完善、規(guī)范本企業(yè)的各項決策、管理的規(guī)章制度，最大程度地實現(xiàn)制度化管理，WWw.ZaidIan.Com 載.點.網(wǎng)整理才能有效防范職務(wù)風(fēng)險。

在工作實踐中，我們發(fā)現(xiàn)一個重要規(guī)律，國企高管被問責(zé)的確存在“形式重于結(jié)果”、“程序重于實體”的情況，而立法對于國有企業(yè)、國有資產(chǎn)、國企高管和管治，也是偏重于程序管理，這就要求國企高管在履行職務(wù)時，應(yīng)該嚴(yán)格按照法律、法規(guī)規(guī)定的程度辦理，該履行審批程序的履行程序，該評估的評估，該招標(biāo)的招標(biāo)、該集體決策的集體決策，程序不能少。違反程序是產(chǎn)生的責(zé)任的直接原因。很多企業(yè)高管在履行職務(wù)，做出決定或?qū)嵤┬袨闀r，出發(fā)點是好的，也沒有考慮自己的利益或給第三方輸出利益，也沒有造成什么嚴(yán)重后果，但就是忽視了履行必要的法律程度，沒有按照規(guī)章制度處理，最后卻被追究責(zé)任，這種情況應(yīng)該引起注意。

國企的程序化管理層次（根據(jù)具體事務(wù)的不同確定）依次是：總經(jīng)理、董事會、股東會、上級公司或主管單位---政府主管職能部門。在公司日常管理事務(wù)的各個方面，與國企高管職務(wù)風(fēng)險最聯(lián)系緊密的是三個環(huán)節(jié)，一個是公司印鑒管理，一個是財務(wù)簽批管理，另外一個是安全管理，這三個方面應(yīng)加強，建立分工負責(zé)、分權(quán)制衡的機制。

B、相關(guān)風(fēng)險的防范措施：

公司印鑒是公司法人人格的直接憑據(jù)，印鑒管理失控不僅會給公司造成重大風(fēng)險，也會給公司高管埋下地雷。加強公司印鑒管理可以從以下幾個方面著手：

1、完善公司印鑒管理的制度建立和表單建立，從公司印鑒的刻制、啟用、保管、簽批、使用、記錄等方面均予以明確規(guī)定，責(zé)任到人。

2、賦予印鑒保管人獨立的職權(quán)和責(zé)任。

3、加強印鑒簽批的程序化管理，結(jié)合公司章程、公司股東會議事規(guī)則、公司董事會議事規(guī)則，公司總經(jīng)理授權(quán)細則、集團公司、上級公司相關(guān)管理制度、本公司相關(guān)管理制度等規(guī)章制度，按層級劃分簽批權(quán)限，并由印鑒保管人按照制度用印。

公司財務(wù)簽批管理是公司資金管理的核心環(huán)節(jié)，強化財務(wù)簽批管理，一方面還是在于制度的建立，尤其是關(guān)于簽批權(quán)限的明確，另一方面是內(nèi)部制約機制和外部審計監(jiān)督機制的建立。

公司安全管理是比較直接導(dǎo)致高管人員職務(wù)風(fēng)險的環(huán)節(jié)。近年來因為發(fā)生安全事故問責(zé)高管甚至由高管承擔(dān)刑事責(zé)任的事件層出不窮。國家和天津市有關(guān)安全生產(chǎn)、安全管理方面的規(guī)定和規(guī)范比較嚴(yán)格和詳盡，企業(yè)負責(zé)人及負責(zé)安全管理工作的人員應(yīng)充分了解這方面的規(guī)定，在公司內(nèi)部建立安全責(zé)任體系，必要時可簽署安全責(zé)任管理協(xié)議，在公司外部事務(wù)中，涉及安全管理的業(yè)務(wù)，均應(yīng)該與外包單位簽訂安全管理責(zé)任協(xié)議書或保證書，明確各方的安全管理責(zé)任。起碼在形式上和程序上符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。