一、相關(guān)的法律分析

《公司法》146條及《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定規(guī)定》第4條規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及法定代表人。

在新三板掛牌公司中，經(jīng)常會(huì)發(fā)現(xiàn)公司法定代表人和董監(jiān)高曾在其他已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司任職或擔(dān)任法定代表人的情形，對(duì)于此種情形，可通過(guò)以下途徑嘗試去解釋：

首先；列明掛牌公司相關(guān)人員（以下簡(jiǎn)稱“A相關(guān)人員”）曾經(jīng)擔(dān)任關(guān)聯(lián)公司職務(wù)的情況（包括在關(guān)聯(lián)公司的職務(wù)/關(guān)聯(lián)公司的法定代表人/被吊銷時(shí)間等信息）；

其次，逐個(gè)核實(shí)已被吊銷關(guān)聯(lián)公司的情況，分以下幾種情況論證：①當(dāng)A相關(guān)人員在關(guān)聯(lián)公司擔(dān)任法定代表人時(shí)，闡述關(guān)聯(lián)公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的客觀原因（如因經(jīng)營(yíng)狀況停滯、未參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照）+工商部門(mén)出具的無(wú)違規(guī)證明（若有），若關(guān)聯(lián)公司已注銷，論證關(guān)聯(lián)公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的時(shí)間已經(jīng)超過(guò)三年，且公司整體變更為股份有限公司時(shí)，選舉A相關(guān)人員為掛牌公司的董監(jiān)高/法定代表人，工商部門(mén)經(jīng)審查后，對(duì)公司的董監(jiān)高/法定代表人予以登記備案，對(duì)于A相關(guān)人員的任職資格未提出任何異議。進(jìn)而根據(jù)《公司法》第146條的規(guī)定，論證A相關(guān)人員曾擔(dān)任關(guān)聯(lián)公司職務(wù)的情況不影響其擔(dān)任掛牌公司的董監(jiān)高/法定代表人的資格。②當(dāng)A相關(guān)人員在關(guān)聯(lián)公司沒(méi)有擔(dān)任法定代表人時(shí)，按照上述流程，重點(diǎn)論證A相關(guān)人員在關(guān)聯(lián)公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)并非該公司法定代表人，不影響其擔(dān)任掛牌公司的董監(jiān)高/法定代表人的資格。

當(dāng)關(guān)聯(lián)公司已被吊銷但尚未注銷時(shí)，及時(shí)啟動(dòng)相關(guān)注銷程序，論證注銷正在辦理中，未發(fā)現(xiàn)因關(guān)聯(lián)公司注銷而給A相關(guān)人員帶來(lái)其個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)那闆r，因此，關(guān)聯(lián)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷的原因，注銷進(jìn)展，不影響A相關(guān)人員在申請(qǐng)掛牌公司的任職資格。

二、相關(guān)的案例及其解釋

（一）新三板

1、信通電子（831427）補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)一：五、反饋問(wèn)題6“公司董事長(zhǎng)李全用、監(jiān)事王丙友兼職的關(guān)聯(lián)方公司均存在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況，請(qǐng)主辦券商和律師核查結(jié)合上述情況對(duì)公司董事、監(jiān)事任職資格是否合法合規(guī)發(fā)表意見(jiàn)?！?/p>

發(fā)行人律師首先表格列明李全用、王丙友兼職的被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照關(guān)聯(lián)公司的情況，包括在關(guān)聯(lián)公司的職務(wù)/關(guān)聯(lián)公司的法定代表人/被吊銷時(shí)間等信息。

根據(jù)《公司法》第一百四十六條第一款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

李全用和王丙友在青島森特爾軟件有限公司2008年被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)并非該公司法定代表人，且青島森特爾軟件有限公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的時(shí)間已經(jīng)超過(guò)三年。王丙友在新泰市泰山信通電器有限公司2006年被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)擔(dān)任該公司的法定代表人，但新泰市泰山信通電器有限公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的時(shí)間已經(jīng)超過(guò)三年。

公司整體變更為股份有限公司時(shí)，選舉李全用為公司董事，選舉王丙友為公司監(jiān)事并辦理了工商登記備案。淄博市工商行政管理局經(jīng)審查后，對(duì)公司的董事和監(jiān)事予以登記備案，對(duì)于李全用和王丙友的任職資格未提出任何異議。

據(jù)此，本所律師認(rèn)為，公司董事長(zhǎng)李全用、監(jiān)事王丙友兼職的關(guān)聯(lián)方公司存在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況，不影響李全用、王丙友擔(dān)任公司董事和監(jiān)事的資格。

2、林江股份（832834）補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)一：三、反饋意見(jiàn)“第二部分特有問(wèn)題：”之“4.2公司董事長(zhǎng)、實(shí)際控制人易克炎持有權(quán)益的臨海市躍江化工有限公司2006年被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，正在辦理注銷手續(xù)。請(qǐng)主辦券商和律師補(bǔ)充核查該公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷的原因，注銷進(jìn)展,是否影響易克炎在申請(qǐng)掛牌公司的任職資格。請(qǐng)公司補(bǔ)充披露相關(guān)內(nèi)容?！?/p>

發(fā)行律師回復(fù)：根據(jù)公司提供的躍江化工的工商檔案并經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，2003年6月以來(lái)，易克炎為躍江化工監(jiān)事。2006年12月30日，躍江化工因未參加2005年度企業(yè)年檢，被臨海市工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

經(jīng)本所律師查驗(yàn)公司提供的易克炎《個(gè)人情況調(diào)查表》以及公司出具的《關(guān)于易克炎任職情況的說(shuō)明》等資料，易克炎不具有《公司法》第146條規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事的情形。

根據(jù)公司提供的資料，2015年4月14日，躍江化工在《市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)》刊登了解散本公司的清算公告。目前躍江化工的注銷正在辦理中。

綜上，本所律師認(rèn)為，易克炎為躍江化工監(jiān)事，未擔(dān)任躍江化工法定代表人，其不具備《公司法》規(guī)定的“擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人”而不得擔(dān)任公司董事的條件。目前躍江化工刊登了清算公告，注銷程序已經(jīng)啟動(dòng)，注銷正在辦理中，未發(fā)現(xiàn)因躍江化工注銷而給易克炎帶來(lái)其個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)那闆r，因此，躍江化工營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷的原因，注銷進(jìn)展，不影響易克炎在申請(qǐng)掛牌公司的任職資格。

（二）創(chuàng)業(yè)板

1、神思電子(300479)補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)一：八、《反饋意見(jiàn)》問(wèn)題8、“濟(jì)南神思電子系統(tǒng)有限公司為神思系統(tǒng)下屬控股子公司，因未按時(shí)年檢于2003年被吊銷工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照。濟(jì)南神思科技發(fā)展有限公司，實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)王繼春，董事兼總經(jīng)理關(guān)華建參股的公司，2001年9月被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。請(qǐng)發(fā)行人補(bǔ)充披露上述公司成立以來(lái)股權(quán)結(jié)構(gòu)和主營(yíng)業(yè)務(wù)的演變情況，是否完成注銷程序，注銷程序是否符合法律法規(guī)規(guī)定，是否存在重大違法違規(guī)行為，是否受到有關(guān)行政處罰，補(bǔ)充披露發(fā)行人股東、董事、監(jiān)事、高管在上述公司的任職情況，是否存在影響發(fā)行人董事、監(jiān)事、高管任職資格的情形。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師發(fā)表明確核查意見(jiàn)?！?/p>

對(duì)于濟(jì)南神思，發(fā)行人律師闡述其設(shè)立和吊銷情況，因合資各方不看好濟(jì)南神思未來(lái)發(fā)展方向，不再進(jìn)行后續(xù)投資，自1999年后該公司經(jīng)營(yíng)狀況停滯。2003年1月，濟(jì)南神思因停止?fàn)I業(yè)、未參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2007年6月，濟(jì)南神思完成了稅務(wù)注銷手續(xù)。目前，濟(jì)南神思尚未完成工商注銷程序。根據(jù)濟(jì)南市工商局出具的證明，除上述因停止?fàn)I業(yè)、未參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照外，濟(jì)南神思在存續(xù)期間不存在其他違法違規(guī)行為。

發(fā)行人總經(jīng)理關(guān)華建曾任濟(jì)南神思董事長(zhǎng)、法定代表人，發(fā)行人控股股東神思投資的股東馬銳曾任濟(jì)南神思副董事長(zhǎng)，發(fā)行人實(shí)際控制人王繼春曾任濟(jì)南神思總經(jīng)理。

經(jīng)核查，本所律師認(rèn)為，濟(jì)南神思于2003年1月因未參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，距發(fā)行人申報(bào)上市文件的報(bào)告期起始日期2009年1月1日已經(jīng)超過(guò)三年，根據(jù)《公司法》第146條的規(guī)定，濟(jì)南神思被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照不存在影響發(fā)行人董事、監(jiān)事、高管任職資格的情形。

對(duì)于濟(jì)南神思科技,該公司成立的目的是銷售濟(jì)南神思系統(tǒng)研發(fā)的掌上電腦產(chǎn)品，但由于沒(méi)有打開(kāi)銷路，僅短期運(yùn)營(yíng)后即停止運(yùn)營(yíng)，并于2001年9月因未參加工商年檢而被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。目前，該公司尚未完成工商注銷程序。根據(jù)濟(jì)南市工商局出具的證明，除上述因停止?fàn)I業(yè)、未參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照外，濟(jì)南神思科技在存續(xù)期間不存在其他違法違規(guī)行為。

發(fā)行人總經(jīng)理關(guān)華建曾任濟(jì)南神思科技董事，發(fā)行人董事長(zhǎng)王繼春曾任濟(jì)南神思科技董事、經(jīng)理，發(fā)行人副總經(jīng)理王偉曾擔(dān)任濟(jì)南神思科技監(jiān)事。

經(jīng)核查，本所律師認(rèn)為，濟(jì)南神思科技于2001年9月因未參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，距發(fā)行人申報(bào)上市文件的報(bào)告期起始日期2009年1月1日已經(jīng)超過(guò)三年，根據(jù)《公司法》第146條的規(guī)定，濟(jì)南神思科技被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照不存在影響發(fā)行人董事、監(jiān)事、高管任職資格的情形。

綜上，本所律師認(rèn)為，濟(jì)南神思與濟(jì)南神思科技除上述被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照外不存在其他重大違法規(guī)行為而受政處罰的情形，亦不存在影響發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職資格的情形。

三、關(guān)于擔(dān)任法定代表人之相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定

(一）《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》

第四條有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記：

(一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的；

(二)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；

(三)正在被公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)通緝的；

(四)因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；

(五)擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；

(六)擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；

(七)個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?/p>

(八)有法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

（二）《中華人民共和國(guó)公司法》（2014）

第一百四十六條有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

(一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

(二)因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

(三)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

(四)擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

(五)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。