作者|劉軍民

單位|山東金誠諾律師事務(wù)所

【要點(diǎn)提示】

“保證書”屬于單方允諾，應(yīng)確認(rèn)其法律效力。但本案當(dāng)事人能不能依據(jù)一方婚前出具的“保證書”得到婚后房產(chǎn)全部份額呢？

【案    由】

離婚糾紛

【案情簡介】

上訴人（原審原告）：黃某，職工。

被上訴人（原審被告）：劉某，教師。

婚前，劉某于2002年12月20日書寫“保證書”一份，其內(nèi)容為：“為了維護(hù)婦女的合法權(quán)益，劉某自愿保證以下事項(xiàng)：1、劉某永遠(yuǎn)不考讀研究生。保證安心在市區(qū)做好教育工作。不抹牌賭博，孝敬兩家父母。2、劉某保證與黃某結(jié)婚后，不打罵黃某，和和睦睦過一輩子。保證永遠(yuǎn)不做對不起黃某的事情。3、劉某所欠債務(wù)由劉某償還，與黃某無關(guān)。4、如果劉某讀研究生，或者由于劉某對黃某不好而造成家庭破裂，劉某將自己所有財(cái)產(chǎn)給黃某所有，以保證黃某能正常生活。特此保證，永不翻悔?！?/p>

黃某與劉某婚后共同共有仙桃市職業(yè)學(xué)院南區(qū)宿舍三單元三樓面積為101.27㎡房屋。經(jīng)評估，價(jià)格為23.69萬元。地下室一間，面積為19.355平方米，公用面積為3.668平方米，合計(jì)23.023平方米。

黃某與劉某于2011年9月開始分居至今。

2012年2月2日，劉某以其生病期間得不到照顧，經(jīng)常以家庭瑣事爭吵為由向法院起訴離婚，仙桃市人民法院于2012年5月8日作出（2012）鄂仙桃民一初字第00551號(hào)民事判決，不準(zhǔn)予雙方離婚。

2013年3月4日，劉某再次起訴離婚，在審理過程中申請撤回起訴。

2013年4月1日，黃某向原審法院提起訴訟，要求：1、與劉某離婚；2、婚生子劉小某由黃某撫養(yǎng)，劉某一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)15萬元；3、房屋歸黃某所有；4、劉某在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所有財(cái)產(chǎn)歸黃某所有；5、劉某給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金6萬元；6、給付精神損害撫慰金及醫(yī)療費(fèi)等8萬元；7、訴訟費(fèi)各負(fù)擔(dān)一半。

【法院審判】

湖北省仙桃市人民法院一審認(rèn)為：關(guān)于劉某2002年12月20日所書寫的保證書效力問題。該“保證書”寫于婚前，從“保證書”的內(nèi)容看，它違反了婚姻平等自愿原則，且與我國現(xiàn)行法律相抵觸，故黃某要求按“保證書”來對其共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分的訴訟請求不能得到支持。

判決如下：一、準(zhǔn)予黃某與劉某離婚；二、劉小某由黃某撫養(yǎng)，劉某支付撫養(yǎng)費(fèi)62485.20元；三、夫妻共同財(cái)產(chǎn)位于仙桃職業(yè)學(xué)院南區(qū)宿舍三單元三樓301室房屋及地下室歸黃某所有，黃某支付劉某145378.74元；四、駁回黃某的其他訴訟請求。

湖北省漢江中級(jí)人民法院二審認(rèn)為：關(guān)于劉某書寫的“保證書”能否作為雙方離婚分配財(cái)產(chǎn)的依據(jù)問題。劉某書寫的保證書其內(nèi)容涉及到劉某的工作、生活等方面，是劉某就個(gè)人行為對黃某所做的單方保證，保證書只有劉某單方簽名，因而不屬于雙方對財(cái)產(chǎn)分配的書面約定，該保證書不能作為雙方離婚時(shí)分配共同財(cái)產(chǎn)的依據(jù)。房屋和地下室系雙方婚后購買，原審法院作為共同財(cái)產(chǎn)平均分配，并無不當(dāng)。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)部分不清，實(shí)體處理部分不當(dāng)，依法應(yīng)予改判。判決如下：

一、撤銷湖北省仙桃市人民法院（2013）鄂仙桃民一初字第00458號(hào)民事判決；

二、準(zhǔn)予黃某與劉某離婚；

三、婚生子劉學(xué)洋由黃某撫養(yǎng)，劉某一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)74776.30元；

四、仙桃職業(yè)學(xué)院南區(qū)宿舍3單元301室及地下室歸黃某所有，黃某支付一半的價(jià)格145378.74元給劉某；

五、劉某支付夫妻共同債權(quán)的一半8000元給黃某；

六、駁回黃某的其他訴訟請求。

【律師觀點(diǎn)】

    一、夫妻約定財(cái)產(chǎn)制協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

婚姻法第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”

婚姻法規(guī)定夫妻約定財(cái)產(chǎn)制協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但是否必須采用書面形式，如果不采用書面形式就無效呢？婚姻法規(guī)定的對夫妻財(cái)產(chǎn)的約定是要式法律行為還是不要式法律行為呢？對此有著很大的爭議。

一種意見認(rèn)為，規(guī)定書面形式主要是為了避免爭議，既然雙方當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)的約定均無爭議，或有其他證據(jù)足以證明雙方對財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了約定，就應(yīng)當(dāng)對口頭約定承認(rèn)其法律效力。另一種意見認(rèn)為，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，且國際通行的立法例也是采用書面協(xié)議，甚至還要公證、鑒證、登記，履行一定的公示程序，所以，必須采用書面形式。筆者贊同第二種意見。

第一，法律沒有規(guī)定夫妻對財(cái)產(chǎn)的約定可以采用其他形式，直接援引可以采用口頭形式訂立協(xié)議沒有法律依據(jù)。

第二，作為一項(xiàng)與法定財(cái)產(chǎn)制相并列的夫妻財(cái)產(chǎn)制度，對夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定還不是一個(gè)普遍行為，對制度的建設(shè)和完善需要一個(gè)過程，在此過程當(dāng)中，更需要規(guī)范的指引和指導(dǎo)，書面形式才能擔(dān)此重任。

第三，法律對夫妻約定財(cái)產(chǎn)制規(guī)定了三種模式，三種模式為法定模式，夫妻只能選擇使用而不能創(chuàng)設(shè)其他模式，如果認(rèn)定口頭協(xié)議有效很容易引起混亂。

第四，夫妻財(cái)產(chǎn)制協(xié)議如果采用口頭形式，在對外涉及第三人利益的時(shí)候，因第三人不能充分固定證據(jù)而很難得到有效保護(hù)。

第五，在產(chǎn)生爭議的時(shí)候，只有經(jīng)書面確認(rèn)的內(nèi)容才更能探尋夫妻最初對財(cái)產(chǎn)約定的真實(shí)意思，口頭協(xié)議的不確定性以及不穩(wěn)定性，達(dá)不到定紛止?fàn)幍哪康摹?/p>

第六，如果認(rèn)定口頭協(xié)議有效，會(huì)給當(dāng)事人傳遞誤導(dǎo)信號(hào)，使其消極怠慢簽訂書面協(xié)議，反而不利于保護(hù)夫妻的利益，助長了失信行為，失去夫妻約定財(cái)產(chǎn)制的保障意義。

但是，北京高院民一庭《關(guān)于審理婚姻糾紛案件若干疑難問題的參考意見》是認(rèn)可口頭協(xié)議的。意見第十六條規(guī)定：“夫妻間無書面財(cái)產(chǎn)約定，但雙方均認(rèn)可或有證據(jù)足以表明存在財(cái)產(chǎn)約定合意的，應(yīng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)約定成立。”

二、“保證書”是一種單方允諾。

除了夫妻財(cái)產(chǎn)制協(xié)議外，婚姻法還規(guī)定了夫妻房產(chǎn)贈(zèng)與協(xié)議、離婚協(xié)議和夫妻一般財(cái)產(chǎn)協(xié)議。

夫妻房產(chǎn)贈(zèng)與協(xié)議是夫妻一方把個(gè)人房產(chǎn)贈(zèng)與另一方，就房產(chǎn)贈(zèng)與達(dá)成的協(xié)議。夫妻一方在贈(zèng)與房產(chǎn)辦理物權(quán)變更登記手續(xù)前，可以行使任意撤銷權(quán)。

離婚協(xié)議是夫妻離婚的時(shí)候，就婚姻解除、子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割和債務(wù)承擔(dān)等達(dá)成的一攬子書面整體協(xié)議。離婚協(xié)議在夫妻雙方辦理完離婚手續(xù)后發(fā)生法律效力。

夫妻還可以就具體財(cái)產(chǎn)的處分簽訂書面協(xié)議，約定財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬歸屬，這種約定不違反法律禁止性規(guī)定，合法有效，屬于夫妻一般財(cái)產(chǎn)協(xié)議。夫妻就具體財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定的行為有別于單純的市場交易行為，仍受婚姻法的調(diào)整和規(guī)范。

上述四種類型的協(xié)議之外，不乏夫妻一方出具的，就夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分或承諾，表現(xiàn)為承諾書、保證書形式的其他類型的書面材料。這是一種單方法律行為，是夫妻之間的一種單方允諾。它的特點(diǎn)是：

首先，既然是單方行為，也就不是協(xié)議。協(xié)議是雙方法律行為，是夫妻雙方共同的意思表示。單方允諾只需要一方就可以作出，不需要相對方做出是否同意或接受的意思表示。

其次，單方允諾發(fā)生在婚姻家庭領(lǐng)域，是夫妻一方向另一方做出的意思表示，受家庭倫理道德的調(diào)整和規(guī)范，應(yīng)適用婚姻法的規(guī)定。

再次，做出單方允諾行為一方處分財(cái)產(chǎn)或設(shè)定義務(wù)，受允諾行為的約束，而另一方則依允諾行為取得權(quán)利。

第四，單方允諾一旦做出，即發(fā)生法律效力，不能任意撤銷，附條件的允諾行為在條件成就時(shí)生效。

第五，做出單方允諾，有時(shí)候也是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，另一方正是基于對允諾效力的確信，才做出自己進(jìn)一步的意思表示或選擇。只是另一方并沒有在允諾書上簽字，在表現(xiàn)形式上表現(xiàn)為單方。

因此，盡管我國法律并沒有明確規(guī)定單方允諾行為，但是在婚姻家庭領(lǐng)域，一方向另一方做出單方允諾的情況卻非常普遍，對這種單方允諾行為予以確認(rèn)相應(yīng)的法律效力是十分有必要的。

婚前，一方正是基于另一方做出的允諾，才確定建立婚姻關(guān)系，組建家庭，承擔(dān)起生活的重任。尤其是在另一方條件比較優(yōu)越的情況下，一方正是信賴允諾能保障自己的幸福未來或一旦婚變?nèi)阅芾^續(xù)維持穩(wěn)定生活，才最終選擇結(jié)婚。結(jié)婚后，一方淪為“家庭煮婦”，帶孩子伺候老人做家務(wù)，等自己能出去工作了，卻發(fā)現(xiàn)已經(jīng)與社會(huì)脫節(jié)了。另一方在外努力打拼所取得的成就，離不開背后的“家庭煮婦”。婚姻法只是規(guī)定離婚時(shí)一方經(jīng)濟(jì)困難另一方應(yīng)給予適當(dāng)幫助，或者夫妻書面約定財(cái)產(chǎn)歸各自所有的，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的可以要求補(bǔ)償。但這兩種方式仍不足以解決離婚所帶來的各種窘境。

法無禁止即可為，婚姻法并未明確禁止單方允諾行為，為保障夫妻之間的合法權(quán)益，應(yīng)允許夫妻之間就財(cái)產(chǎn)處分以及其他權(quán)利進(jìn)行允諾，或單方設(shè)定義務(wù)，只要不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，不存在欺詐、脅迫等情形，就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其法律效力，讓另一方能夠依據(jù)允諾行為取得相應(yīng)權(quán)利。

本案中的“保證書”就是一種單方允諾。

三、“保證書”的法律效力。

婚前，劉某書寫“保證書”一份，其內(nèi)容為：“為了維護(hù)婦女的合法權(quán)益，劉某自愿保證以下事項(xiàng)：1、劉某永遠(yuǎn)不考讀研究生。保證安心在市區(qū)做好教育工作。不抹牌賭博，孝敬兩家父母。2、劉某保證與黃某結(jié)婚后，不打罵黃某，和和睦睦過一輩子。保證永遠(yuǎn)不做對不起黃某的事情。3、劉某所欠債務(wù)由劉某償還，與黃某無關(guān)。4、如果劉某讀研究生，或者由于劉某對黃某不好而造成家庭破裂，劉某將自己所有財(cái)產(chǎn)給黃某所有，以保證黃某能正常生活。特此保證，永不翻悔。”

“保證書”是劉某單方出具的，出具的相對方是黃某。劉某在保證書中做出了四項(xiàng)承諾：

第一項(xiàng)是保證不考研不讀研。受教育權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)，是憲法賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利。憲法同時(shí)也規(guī)定受教育是一項(xiàng)基本義務(wù)。權(quán)利可以放棄，但是義務(wù)必須履行。國家實(shí)行九年制義務(wù)教育，而本案中劉某大學(xué)畢業(yè)，從事教育工作，讀研不是公民必須履行的義務(wù)。第一項(xiàng)承諾的做好本職工作，不賭博，孝敬父母，更是每個(gè)人應(yīng)盡的法律義務(wù)。第一項(xiàng)承諾沒有違反法律規(guī)定。

第二項(xiàng)是保證不打不罵，和睦生活，不做對不起黃某的事。婚姻法規(guī)定家庭成員不得虐待、遺棄，還規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重。第二項(xiàng)的保證符合法律規(guī)定。

第三項(xiàng)是保證個(gè)人債務(wù)個(gè)人承擔(dān)。劉某的個(gè)人債務(wù)由其個(gè)人承擔(dān)沒有任何問題?；楹髣⒛乘穫鶆?wù)如果是用于家庭共同生活，應(yīng)屬于夫妻共同債務(wù)，但是劉某自愿承擔(dān)，該允諾在夫妻內(nèi)部具有法律效力。第三人不知道該允諾，仍然可以要求夫妻共同償還，黃某償還后可以依允諾向劉某追償。第三項(xiàng)保證沒有損害第三人的利益，也沒有違反法律規(guī)定的情形。

第四項(xiàng)保證是附條件的，如果劉某讀研或者因劉某對黃某不好而造成家庭破裂，劉某將自己所有財(cái)產(chǎn)給黃某所有，目的是保證黃某能正常生活。第四項(xiàng)保證也是引起爭議的一項(xiàng)。

讀研是劉某的權(quán)利，權(quán)利可以行使，也可以放棄。劉某以放棄讀研為條件達(dá)到穩(wěn)定家庭，維護(hù)婚姻的目的并無不妥。劉某也可以選擇讀研而放棄自己所有財(cái)產(chǎn)?！氨ＷC書”是劉某單方出具的，該項(xiàng)允諾是劉某經(jīng)過慎重考慮，并綜合衡量利弊之后做出的，也沒有欺詐、脅迫等情形，若讀研就放棄財(cái)產(chǎn)的允諾符合法律規(guī)定。

因劉某對黃某不好而造成家庭破裂，劉某有過錯(cuò)，作為過錯(cuò)方應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。但婚姻法只在第四十六條規(guī)定了幾種嚴(yán)重過錯(cuò)情形，而對其他程度不是很嚴(yán)重的過錯(cuò)，或者僅屬于道德范疇的過錯(cuò)，法律沒有規(guī)范，當(dāng)事人當(dāng)然可以就過錯(cuò)進(jìn)行允諾，如果出現(xiàn)過錯(cuò)，則從財(cái)產(chǎn)方面予以補(bǔ)償，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)這種允諾的效力。允諾有效，也可以更好的約束允諾方按照允諾履行義務(wù)，更好的維護(hù)婚姻家庭的和睦和穩(wěn)定。而一味認(rèn)定此種允諾無效，則會(huì)使當(dāng)事人隨意做出承諾后又反悔，反正無需對此承擔(dān)任何責(zé)任，助長了不誠信之風(fēng)。

家庭破裂不一定就要離婚，只有感情破裂，調(diào)解無效才是離婚的法定理由。第四項(xiàng)允諾也不是以離婚為條件的。

因此，第四項(xiàng)所允諾的內(nèi)容并沒有違反法律規(guī)定。

本案劉某所寫“保證書”，是在婚后應(yīng)予兌現(xiàn)的承諾，在雙方結(jié)婚后即發(fā)生法律效力。

本案二審并沒有就保證書是否合法有效做出認(rèn)定，而是直接以保證書只有劉某單方簽名，不屬于雙方對財(cái)產(chǎn)分配的書面約定，做出不能以保證書作為分配財(cái)產(chǎn)依據(jù)的結(jié)論，該結(jié)論有點(diǎn)簡單粗暴。婚姻法并沒有禁止協(xié)議之外其他財(cái)產(chǎn)分配形式，也并非所有的財(cái)產(chǎn)分配行為都需要兩個(gè)人以協(xié)議的方式解決，二審的認(rèn)定顯然沒有法律依據(jù)。

四、黃某依據(jù)婚前“保證書”，能夠得到婚后房產(chǎn)全部份額嗎？

盡管“保證書”是合法有效的，但是“保證書”第四項(xiàng)承諾的是“劉某將自己所有財(cái)產(chǎn)給黃某所有”， “所有”有兩層含義，一是占有，有支配權(quán)；一是全部，一點(diǎn)兒也不剩下。允諾的“自己所有財(cái)產(chǎn)”，具體是指屬于劉某個(gè)人的財(cái)產(chǎn)呢，還是指劉某自己全部的財(cái)產(chǎn)呢？發(fā)生了歧義。

因?yàn)椤氨ＷC書”使用了有歧義的詞語，會(huì)有兩種解釋：

第一，（自己所有）財(cái)產(chǎn)——財(cái)產(chǎn)是劉某個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

按照第一種解釋，“保證書”中的“自己所有財(cái)產(chǎn)”就應(yīng)當(dāng)指劉某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，但是否包括夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于劉某個(gè)人的份額呢？

劉某出具保證書的時(shí)候，雙方還沒有登記結(jié)婚，也不存在夫妻共同財(cái)產(chǎn)。結(jié)婚后，因?yàn)殡p方并沒有就婚后所得進(jìn)行約定，所以婚后所得應(yīng)當(dāng)屬于共同財(cái)產(chǎn)。夫妻對共同所有的財(cái)產(chǎn)不分份額的享有平等的權(quán)利，共同行使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，只有離婚的時(shí)候才能確定每個(gè)人應(yīng)該享有的份額，而“保證書”也不是以離婚作為附條件的，所以“保證書”中承諾的“自己所有財(cái)產(chǎn)”無法指向夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于個(gè)人的份額。在雙方?jīng)]有做出特別約定時(shí)，不能任意擴(kuò)大解釋，“自己所有財(cái)產(chǎn)”不應(yīng)包括婚后共同財(cái)產(chǎn)。

本案房屋屬于雙方婚后共同財(cái)產(chǎn)，不在保證書所允諾的范圍之內(nèi)，黃某不能依據(jù)“保證書”得到婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)的全部份額。

第二，（自己）所有財(cái)產(chǎn)——財(cái)產(chǎn)是劉某全部財(cái)產(chǎn)。

按照第二種解釋，只要是劉某的財(cái)產(chǎn)，無論是婚前的還是婚后的，無論是個(gè)人的還是共有的，在“保證書”條件成就時(shí)，都應(yīng)當(dāng)給黃某所有。黃某可以依據(jù)第二種解釋取得婚后共同房產(chǎn)全部份額。

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