全民熱議的萬科和汽車之家控制權(quán)之爭，引起了創(chuàng)始人對控制權(quán)問題的高度警覺，創(chuàng)業(yè)者們開始發(fā)愁到底應(yīng)該如何保持對公司控制權(quán)的問題?，F(xiàn)在，我們結(jié)合最新的研究和動態(tài)推出這篇文章詳細(xì)闡述創(chuàng)始人的控制權(quán)問題，以供創(chuàng)業(yè)者參考。

　　公司的控制權(quán)主要包括以下三個方面：股權(quán)層面的控制權(quán)、董事會層面的控制權(quán)和公司日常經(jīng)營管理的實際控制權(quán)。

　　評論：有限合伙企業(yè)在中國是一種比較新的企業(yè)形式，有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人(俗稱管理合伙人或GP)和有限合伙人(LP)。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業(yè)管理。所以，可以讓股東不直接持有公司股權(quán)，而是把股東都放在一個有限合伙里面，讓這個有限合伙持有公司股權(quán)，這樣股東就間接持有公司股權(quán)。

　　同時，讓創(chuàng)始人或其名下公司擔(dān)任GP，控制整個有限合伙，然后通過這個有限合伙持有和控制公司的部分股權(quán)。除創(chuàng)始人之外的其他股東，只能是有限合伙的LP，只享有經(jīng)濟收益而不參與有限合伙日常管理決策，也就不能通過有限合伙控制公司。

　　有人專門研究發(fā)現(xiàn)，綠地集團采用層疊的有限合伙安排，以一個注冊資本為10萬元的公司控制約190億元資產(chǎn)的綠地集團。

　　案例六：美國上市的“AB股計劃”或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”(京東等)

　　如果公司使用境外架構(gòu)，在美國上市時還可以考慮“AB股計劃”或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”，實際上就是“同股不同權(quán)”制度。其主要內(nèi)容包括：

　　公司股票區(qū)分為A序列普通股(Class A stock)與B序列普通股(Class B common stock);

　　A序列普通股通common常由機構(gòu)投資人與公眾股東持有，B序列普通股通常由創(chuàng)業(yè)團隊持有;

　　A序列普通股與B序列普通股設(shè)定不同的投票權(quán)。

　　京東在美國上市后，公司股票分為A類和B類普通股，劉強東控制的股份為B類普通股，其他股東的股份為A類普通股，B類普通股擁有A類普通股20倍的投票權(quán)，因此劉強東控制著超過83%的股東投票權(quán)。

　　評論：美國上市的公司通常采用這種結(jié)構(gòu)來維持公司創(chuàng)始團隊的控制權(quán)，比如， Facebook、Google與百度等企業(yè)都將其A序列普通股每股設(shè)定為1個投票權(quán)，B序列普通股每股設(shè)定為10個投票權(quán)。近些年，在美國上市的京東、聚美優(yōu)品、陌陌等大部分中國概念股都是采取的這種AB股制度。

　　董事會及日常經(jīng)營的控制權(quán)

　　熟悉境內(nèi)外上市公司治理的人士可能明白，董事(會)與股東(會)是相對獨立的，公司股東(會)往往無權(quán)直接干預(yù)董事(會)依據(jù)法律和公司章程行使日常經(jīng)營決策的權(quán)力。所以，公司的控股權(quán)和公司運營的控制權(quán)并無必然聯(lián)系，尤其是在股權(quán)相對分散的公司中，公司的控制權(quán)往往在于公司的董事會。對于未上市的境內(nèi)初創(chuàng)公司來說，股東往往與董事一致，所以很少面臨這樣的沖突，但是隨著公司的不斷融資，投資人往往會要求向公司委派董事，董事會的構(gòu)成會發(fā)生變化，此時就需要創(chuàng)始人注意控制公司的董事會、法定代表人等，以掌握公司的實際控制權(quán)。

　　1、公司董事會的控制

　　公司的日常經(jīng)營事項，主要由公司董事(會)來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權(quán)來參與公司日常經(jīng)營，只是在重大事件(如：修改章程、進(jìn)行融資)的時候才召集一次股東會，或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經(jīng)營管理。核心創(chuàng)始人可以占有公司董事會的大部分席位，以保障決策效果和決策效率。

　　如果創(chuàng)始股東的股權(quán)被稀釋的比較厲害，創(chuàng)始股東持股比例比較少的情況下(比如10%以下)，通過股權(quán)層面的設(shè)計和安排通?？赡芎茈y實現(xiàn)對公司的絕對控制，此時，控制董事會可能就是繼續(xù)把握公司控制權(quán)的一個重要利器。

　　案例七：董事會的控制(阿里巴巴“湖畔合伙人”等)

　　馬云在1999年創(chuàng)辦了阿里巴巴，他和其他阿里巴巴高管等組成了一個強大的團體，那就是“阿里巴巴合伙人”(或湖畔合伙人)，合伙人人數(shù)不固定，每年都可能有新的合伙人加入，當(dāng)前有34名成員，阿里巴巴集團管理層26人，螞蟻金服管理層7人，菜鳥網(wǎng)絡(luò)管理層1人。

　　阿里巴巴的招股書顯示，阿里巴巴合伙人在集團上市后將擁有獨家提名多數(shù)董事會成員的權(quán)利，但董事提名候選人，必須在一年一度的股東大會上獲得大部分票數(shù)的支持，方可成為董事成員。根據(jù)馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達(dá)成的一致行動協(xié)議，在未來的股東會上，軟銀和雅虎要支持阿里巴巴合伙人提名的董事候選人以及軟銀委派的一名董事。

　　阿里巴巴上市后簽署投票權(quán)委托協(xié)議的這三方持股接近60%，保證了湖畔合伙人對公司董事會的控制。此外，湖畔合伙人對公司董事會的控制還會永久存續(xù)，哪怕是公司發(fā)生了控制權(quán)的變更(例如被惡意收購)，除非股東大會以95%的股東投票支持才能修改章程，這樣的修改限制基本意味著湖畔合伙人在總計持有5%股權(quán)的情況下，就能輕松阻止他人對公司的惡意收購和控制。

　　京東的招股書(2014年4月14日版本)顯示，根據(jù)公司上市前獲得騰訊戰(zhàn)略投資后簽署的股東協(xié)議，公司(上市前)最多設(shè)立11名董事，其中A、B、C輪及上市前的領(lǐng)投人(即今日資本、雄牛資本、高瓴資本和老虎基金)在持股數(shù)不低于各自相應(yīng)約定的持股下限的情況下，分別有權(quán)任命一位董事，騰訊有權(quán)委派一名董事。也就是說，投資人共有權(quán)委派5名董事，剩余6名董事由劉強東控制。

　　引入騰訊之前，劉強東也同樣控制著公司董事會的多數(shù)席位。根據(jù)更早的股東協(xié)議，公司最多設(shè)立9名董事，其中A、B、C輪及上市前的領(lǐng)投人(即今日資本、雄牛資本、高瓴資本和老虎基金)在持股數(shù)不低于各自相應(yīng)約定的持股下限情況下，分別有權(quán)任命一位董事。也就是說，投資人共有權(quán)委派4名董事，剩余5名董事由劉強東控制。

　　評論：控制董事會最重要的法律手段是控制董事的提名和罷免。公司控制權(quán)之爭往往體現(xiàn)在董事的提名和罷免上，如果創(chuàng)始人之外的公司股東沒有提名或罷免公司董事的權(quán)利，這些股東也很難插手爭奪公司的控制權(quán)。 但現(xiàn)實中，公司的投資人往往要求董事任免權(quán)(盡管不一定真的委派，委派的董事也不一定都深度參與)，而公司往往也需要創(chuàng)始人之外的董事助力公司的發(fā)展，所以創(chuàng)始人需要注意控制董事會的人數(shù)以及創(chuàng)始人任命的董事人數(shù)。

　　早期企業(yè)建議更多地學(xué)習(xí)京東案例中劉強東對公司董事會的控制，而不是阿里巴巴上市后的湖畔合伙人，因為后者更多的是基于管理層股權(quán)比例太低的一種大尺度補救方法。一般情況下，創(chuàng)始團隊在公司初期最好能控制2/3的董事人數(shù)，而在后期最好能控制1/2以上的董事席位，公司盡量將外部董事席位留給對公司發(fā)展具有戰(zhàn)略意義的(投資)人，隨著外部董事的增加而擴充董事總?cè)藬?shù)，則盡可能維持創(chuàng)始股東對董事人數(shù)的上述控制比例。

　　2、中國特色公司實際控制權(quán)(法定代表人和公章)

　　在中國的法律框架下，法定代表人通常由公司董事長或總經(jīng)理擔(dān)任，法定代表人在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，直接代表公司對外行使職權(quán)，法定代表人的職務(wù)行為構(gòu)成公司的行為，相應(yīng)法律后果由公司承擔(dān)。

　　另外一個具有中國特色的制度是公章，公章刻制經(jīng)由公安機關(guān)備案，在商務(wù)實踐中，大家也特別注重公章的法律效力。蓋公章是公司意志的體現(xiàn)，除非能證明公章并非公司加蓋，蓋有公章的法律文件能夠直接約束公司。也就是說，公司法定代表人在合同上以法定代表人的身份簽字，或者公司公章被加蓋在合同上，公司通常就要受到合同的約束，除非極端例外的情況(如公章被盜或?qū)Ψ綈阂?。

　　3、核心資產(chǎn)和人員的控制

　　當(dāng)然，除了公章和營業(yè)執(zhí)照等證照或印鑒的控制之外，創(chuàng)始人也需要考慮產(chǎn)品和人員的控制，泡面吧的慘痛教訓(xùn)最能闡釋這一點。

　　案例七：資產(chǎn)和人員的控制(泡面吧)

　　據(jù)報道，這家估值高達(dá)億元的初創(chuàng)公司在即將簽下A輪 term sheet(投資意向文件)的前夕，幾位創(chuàng)始人因為最終沒有厘清股權(quán)分配的方案，導(dǎo)致最后相識五六年的伙伴反目分家。一位創(chuàng)始人把代碼、項目刪除，封鎖全體員工所有的郵件，一個非常有前景的項目迅速淪為焦土。

　　評論：在實踐中，對資產(chǎn)和人的控制往往與股權(quán)層面和董事會層面的控制同樣重要，尤其是創(chuàng)業(yè)合伙人之間出現(xiàn)公司控制權(quán)的爭議情形，但這其中的道理不言自明，這里就不再展開評論了。

　　小結(jié)

　　綜上所述，簡法幫為大家簡單總結(jié)一下關(guān)于創(chuàng)始人如何牢牢把握公司、避免失去公司控制權(quán)的要點：

　　第一，創(chuàng)始人應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎地釋放股權(quán)比例，為此可能需要注意把握融資的節(jié)奏。企業(yè)早期融資的估值和股價比較低，隨著公司發(fā)展壯大，公司的估值和溢價越來越高，融資對創(chuàng)始人股權(quán)的稀釋效應(yīng)會有遞減的效果。但是，資本對企業(yè)擴張的作用不言而喻，而融資市場瞬息萬變，創(chuàng)始人需要仔細(xì)衡量和規(guī)劃，什么階段需要融多少資，以維持公司穩(wěn)健的資金流，同時兼顧與公司估值的合理平衡。

　　第二，投票權(quán)與股份份額并非一一對應(yīng)或不可分離。創(chuàng)始人不僅可以考慮通過股權(quán)架構(gòu)(例如有限合伙架構(gòu))或者投票權(quán)層面(投票權(quán)委托以及一致行動協(xié)議)合理設(shè)計，從而盡可能爭取控制適合爭取的投票權(quán)。讓渡出投票權(quán)的股東基于對創(chuàng)始股東的信任或依賴很有可能會同意這樣的讓渡安排，從而維持公司控制權(quán)的持續(xù)穩(wěn)定;而且，創(chuàng)始人還需要注意，哪怕在股權(quán)或投票權(quán)層面失去了有效的控制，也要注意維持對公司董事會的控制。

　　最后，需要提醒創(chuàng)始合伙人團隊的是，創(chuàng)業(yè)初期往往是創(chuàng)始人之間的蜜月期，其他股東也可能基于對創(chuàng)始人的信任，會默許公司控制和決策由創(chuàng)始人主導(dǎo)，但隨著公司的發(fā)展壯大，很容易發(fā)生利益沖突或者不一致的情形，這是考驗一家初創(chuàng)公司的嚴(yán)峻時刻，往往決定創(chuàng)業(yè)公司的前途和命運。

　　如果創(chuàng)業(yè)者在蜜月期就考慮到前文提及的公司控制權(quán)的問題，事先合理設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)和控制機制，也可能有機會防止痛失公司控制權(quán)，從而避免創(chuàng)業(yè)碩果輕而易舉被他人摘取，成為一種無可挽回的痛。