財產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。在民事訴訟中，為了更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，幾乎普遍使用了財產(chǎn)保全制度，但在刑事附帶民事訴訟中，迄今為止，還很少有法院適用財產(chǎn)保全制度，給刑事附帶民事案件的執(zhí)行造成了一定困難。筆者就此問題進(jìn)行探討，以期對刑事附帶民事的審判和執(zhí)行工作有所裨益。

　　一、刑事附帶民事財產(chǎn)保全未能正常適用，大致有以下幾個方面原因：

　　1、刑事附帶民事案件，啟動在刑事案件受理之后，公安及檢察機(jī)關(guān)在起訴前一般都對贓款贓物予以扣押，受害人對提起訴前保全時間無法掌握，訴前保全難以實現(xiàn)。

　　2 刑事附帶民事訴訟案件審理中，多數(shù)法官以刑事審理為主，對附帶民事部分僅動員被告人盡力進(jìn)行民事賠償，以減輕處罰，或以有無調(diào)解可能進(jìn)行審理，對將來能否執(zhí)行很容易忽略。

　　3、因受害人與被告之間在被告犯罪行為實施前不必然存在關(guān)系，除了因經(jīng)濟(jì)糾紛或鄰里糾紛引起的傷害案件外，原告很難提供被告財產(chǎn)線索，且被告人在押，對是否被告人財產(chǎn)查明難度較大。

　　4、法官沒有明確告知受害人有提起財產(chǎn)保全的權(quán)利，受害人也不知道行使該權(quán)利。

　　5、有的法官對法律理解偏差，認(rèn)為已經(jīng)扣押了贓款贓物，附帶民事案件不適用訴訟保全。

　　6、刑事案件一般沒有訴訟保全要求，法院在采取保全措施后，在卷宗中無法顯示，相關(guān)材料無法移送。

　　二、刑事附帶民事案件財產(chǎn)保全的必要性：

　　刑事附帶民事案件同普通民事案件一樣，從人民法院受理到作出生效判決需要經(jīng)過一段時間。而且在執(zhí)行判決時，法院首先執(zhí)行對刑事被告人的人身判決。法院判決生效后，被告人或家屬不履行義務(wù)，受害人申請強(qiáng)制執(zhí)行又需要一段時間。在這一過程中，如果被告人家屬隱匿、轉(zhuǎn)移或者揮霍被告人的財產(chǎn)得不到制止，可能會使生效的判決不能得到執(zhí)行，受害人權(quán)益得不到充分保護(hù)，造成隱患。而采取適當(dāng)?shù)谋Ｈ胧?，則可防止當(dāng)事人在人民法院作出判決前處分判決生效后用以執(zhí)行的財產(chǎn)，以保障生效判決得到順利執(zhí)行，有利于充分保障受害人合法權(quán)益。

　　三、刑事附帶民事訴訟財產(chǎn)保全的條件：

　　刑事附帶民事訴訟財產(chǎn)保全，與民事訴訟保全條件基本相同，但也有其特殊之處，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查，一般應(yīng)注意以下問題：

　　1、刑事附帶民事案件的訴訟請求必須具有具體的財產(chǎn)給付內(nèi)容。如給付醫(yī)療費(fèi)用、財產(chǎn)賠償金等。

　2、將來的生效判決因為主觀或者客觀的因素可能導(dǎo)致不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。主觀因素有，當(dāng)事人或相關(guān)人員沒有主動賠償意愿，有轉(zhuǎn)移、毀損、隱匿財物的行為或者可能采取這種行為;客觀因素主要是訴訟標(biāo)的物有滅失可能，如果不及時采取保全措施將會造成更大損失。

　　3、財產(chǎn)保全應(yīng)在刑事附帶民事案件受理后，法院尚未作出生效判決前作出。在一審或二審程序中，如果案件尚未審結(jié)，就可以申請財產(chǎn)保全。如果法院的判決已經(jīng)生效，當(dāng)事人可以申請強(qiáng)制執(zhí)行，不得再申請財產(chǎn)保全。

　　4、財產(chǎn)保全一般應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提出書面申請。當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。

　　5、人民法院依據(jù)申請人的申請，在采取訴訟中財產(chǎn)保全措施前，根據(jù)案件事實可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保。以便在發(fā)生財產(chǎn)保全錯誤給申請人造成損失的情況下，被申請人可以直接從申請人提供擔(dān)保的財產(chǎn)中得到賠償。提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。申請人不提供擔(dān)保的，人民法院可以駁回申請。

　　四、財產(chǎn)保全的范圍

　　《民事訴訟法》第94條規(guī)定：“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物?！弊罡呷嗣穹ㄔ旱挠嘘P(guān)司法解釋也認(rèn)為，人民法院采取財產(chǎn)保全措施時，保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭執(zhí)的財產(chǎn)、附帶民事被告的財產(chǎn)及于本案有關(guān)的財產(chǎn)(刑事案件中與本案有關(guān)的財物應(yīng)包括涉案贓物、被告人本人財產(chǎn)，特殊情形下涉及限制行為能力人監(jiān)護(hù)人財產(chǎn)、被告人所在單位財產(chǎn)、共同致害人的相關(guān)財產(chǎn)、其它具有特殊關(guān)系的人的財產(chǎn)，如雇傭、代理關(guān)系等)。對案外人的財產(chǎn)和善意取得的與案件有關(guān)的財產(chǎn)，不得采取保全措施。所以，財產(chǎn)保全的范圍，不能超過申請人請求的范圍，也不得超過請求賠償?shù)膬r額。這樣既能使申請人的權(quán)益得到實現(xiàn)，也避免給被申請人造成不應(yīng)有的損失。

　　五、財產(chǎn)保全的措施

　　根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,財產(chǎn)保全可以采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。

　　1、查封，是指人民法院將需要保全的財物清點后，加貼封條、就地封存，以防止任何單位和個人處分的一種財產(chǎn)保全措施。

　　2、扣押，是指人民法院將需要保全的財物移置到一定的場所予以扣留，防止任何單位和個人處分的一種財產(chǎn)保全措施。人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押財產(chǎn)措施時，應(yīng)當(dāng)妥善保管被查封、扣押的財產(chǎn)。也可責(zé)令當(dāng)事人負(fù)責(zé)保管被扣押物，但是不得轉(zhuǎn)讓、買賣。

　　3、凍結(jié)，是指人民法院依法通知有關(guān)金融單位，不準(zhǔn)被申請人提取或者轉(zhuǎn)移其存款的一種財產(chǎn)保全措施。人民法院依法凍結(jié)的款項，任何單位和個人都不準(zhǔn)動用。財產(chǎn)已經(jīng)被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

　4、法律準(zhǔn)許的其他方法包括責(zé)令被申請人提供擔(dān)保等方式。責(zé)令被申請人提供擔(dān)保，是指人民法院責(zé)令保證人出具書面保證書或者責(zé)令被申請人提供銀行擔(dān)保、實物擔(dān)保的一種財產(chǎn)保全措施。

　　此外，扣留、提取被申請人的勞動收入、禁止被申請人作為等,也屬于財產(chǎn)保全的方式。

　　人民法院對季節(jié)性商品，鮮活、易腐爛變質(zhì)和其他不宜長期保存的物品采取保全措施時，可以責(zé)令當(dāng)事人或相關(guān)人員及時處理，由人民法院保存價款;必要時，由人民法院予以變賣，保存價款。

　　六、財產(chǎn)保全的程序

　　法院在受理刑事案件時，即應(yīng)督促、協(xié)助有關(guān)部門及時移交贓款贓物，對沒有追究贓款、贓物去向的案件，法院應(yīng)采取向有關(guān)機(jī)關(guān)出具補(bǔ)查提綱等辦法，應(yīng)建議并協(xié)助有關(guān)部門追查贓款贓物，退還受害人。

　　法官在受理刑事附帶民事案件時，應(yīng)向被害人交代其權(quán)利和義務(wù)，被告人沒有積極履行賠償義務(wù)意向的，指導(dǎo)受害人提供被告人的財產(chǎn)線索，積極采取保全措施以促進(jìn)民事部分達(dá)成調(diào)解協(xié)議，確保判決后的順利執(zhí)行。采取保全措施的具體程序如下：

　　1.申請。由利害關(guān)系人在提起刑事附帶民事訴訟時或訴訟中向受訴法院提出財產(chǎn)保全申請。

　　2.擔(dān)保。人民法院根據(jù)情況，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

　　3.裁定。當(dāng)事人申請訴前保全的，人民法院接受申請后須在48小時內(nèi)作出裁定，裁定一旦作出即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不服不得上訴，可申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止對裁定的執(zhí)行。

　　4.解除。財產(chǎn)保全裁定的效力至生效法律文書執(zhí)行時止，如果訴訟過程中需要解除保全措施的，法院應(yīng)及時作出裁定解除保全裁定。如申請人撤回保全申請、財產(chǎn)保全的原因和條件發(fā)生變化不需要保全的、被申請人或家屬提供相應(yīng)擔(dān)保的等。

　　5.賠償。如果當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全有錯誤，被申請人因財產(chǎn)被保全而遭受損失的，申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

       附帶民事訴訟本質(zhì)上一種民事訴訟，在民事訴訟中可以采取財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行措施，因而在附帶民事訴訟中，也可以采取財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行措施。

　　(一)附帶民事訴訟的財產(chǎn)保全

　　附帶民事訴訟的財產(chǎn)保全，是指在刑事訴訟過程中，在可能因被告人或其他人的行為導(dǎo)致將來發(fā)生法律效力的附帶民事訴訟判決不能或難以得到執(zhí)行時，司法機(jī)關(guān)對被告人的財產(chǎn)采取一定的保全措施，從而保證附帶民事判決能夠得到執(zhí)行。刑事訴訟法第77條第3款規(guī)定：“人民法院在必要的時候，可以查封或者扣押被告人的財產(chǎn)?！边@里的查封和扣押，即是附帶民事訴訟中的保全措施。

　　附帶民事訴訟的財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)注意：第一，必須存在緊急情況，即被告人或其他人可能實施某種行為導(dǎo)致法院未來作出的附帶民事訴訟判決可能無法或難以得到執(zhí)行。第二，財產(chǎn)保全的對象限于被告人的財產(chǎn)或與本案有關(guān)的財產(chǎn)，對于與被告人和本案無關(guān)的財產(chǎn)不得進(jìn)行保全。第三，保全財產(chǎn)的價值必須相當(dāng)于權(quán)利請求或訴訟請求的價額或金額，不能大于權(quán)利請求或訴訟請求的價額或金額。第四，采取財產(chǎn)保全措施后，如果案件情況發(fā)生變化，據(jù)以采取財產(chǎn)保全的原因消失，應(yīng)當(dāng)及時撤銷財產(chǎn)保全。

　　(二)附帶民事訴訟的先予執(zhí)行

　　附帶民事訴訟的先予執(zhí)行，是指在刑事訴訟過程中，在法院就附帶民事訴訟作出判決之前，司法機(jī)關(guān)根據(jù)民事原告人的請求，要求民事被告人先行給付民事原告人一定款項或履行一定義務(wù)并立即執(zhí)行的措施。最高人民法院2000年11月20日通過的《關(guān)于審理刑事附帶民事訴訟案件有關(guān)問題的批復(fù)》規(guī)定：“根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第一百條的規(guī)定，對于附帶民事訴訟當(dāng)事人提出先予執(zhí)行申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，裁定先予執(zhí)行或駁回申請?！?/div>