（八）有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

十、    公司的法定代表人涉嫌刑事犯罪被采取強(qiáng)制措施，是否需要變更法定代表人？

答：需要。

如前述第六個問題所言，《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第四條第二項(xiàng)規(guī)定正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的人不得擔(dān)任法定代表人，因此法定代表人因涉嫌刑事犯罪被采取強(qiáng)制措施的公司必須變更法定代表人。

十一、  公司的法定代表人是執(zhí)行董事（董事長），其涉嫌犯罪被刑事羈押而無法協(xié)助辦理變更法定代表人的手續(xù)，該如何處理？

答：《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第七條規(guī)定：“有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，致使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議。”

根據(jù)上述規(guī)定，法定代表人是執(zhí)行董事（董事長）且被刑事羈押而無法召開股東會的情況下，由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出變更法定代表人的決議。

十二、  變更法定代表人需要辦理什么手續(xù)？

答：（一）召開股東大會（股東會、董事會）作出變更法定代表人的決議。

（二）由擬任法定代表人簽署變更登記申請書。

（三）向工商登記部門提出法定代表人變更登記的申請，提交對企業(yè)原法定代表人的免職文件、對企業(yè)新任法定代表人的任職文件以及由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。

（四）根據(jù)工商登記部門的需要填寫《企業(yè)變更登記申請書》《公司變更登記審核表》《公司法定代表人登記表》等文件，提交營業(yè)執(zhí)照正本、副本，法定代表人及擬任法定代表人身份證明等一系列材料。

（五）到質(zhì)量監(jiān)督管理部門辦理企業(yè)組織機(jī)構(gòu)代碼證變更，到稅務(wù)部門辦理變更稅證，再辦理銀行開戶許可證變更等手續(xù)。

十三、  法定代表人簽字與公章是否缺一不可，僅有法定代表人簽字或僅有公章的合同是否有效？

答：根據(jù)合同約定情況而定。

《合同法》第三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”因此如沒有特別約定，公司法定代表人在公司的經(jīng)營范圍內(nèi)，在職權(quán)范圍內(nèi)簽署的合同即使沒有加蓋公章也是有效的；同理，僅有公章而沒有法定代表人簽字也是有效的。

但是，如果雙方明確約定合同只有雙方“簽字蓋章”或“簽字并蓋章”后成立生效，則必須有法定代表人簽字并加蓋公章才能成為有效的合同。

十四、  法定代表人以公司名義簽訂公司經(jīng)營范圍以外的合同是否有效？

答：如合同約定內(nèi)容并不違法且相對人為善意，則合同有效。

《合同法》第五十條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”

因此，只要①合同本身不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，②相對人為善意（不知情），則合同有效。

十五、  公司章程對法定代表人行使職權(quán)的約束性規(guī)定是否有效？

答：有效，在公司章程中對法定代表人代表權(quán)作出限制是防止其濫用權(quán)利的最主要方式，公司應(yīng)當(dāng)充分利用章程的自治權(quán)明確規(guī)定法定代表人權(quán)限范圍。

但是，公司章程是公司內(nèi)部文件，對善意相對人并沒有約束力，法定代表人超越公司章程的職權(quán)范圍對外進(jìn)行的民事活動只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定則仍然有效。

十六、  法定代表人違反公司章程行使職權(quán)的行為損害了公司、股東的利益該如何處理?

答：可由公司、股東提起訴訟要求法定代表人賠償。

由于法定代表人同時也是公司的董事或經(jīng)理，依照《公司法》第一百四十九條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”以及第一百五十二條：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟”，法定代表人行使職權(quán)損害了公司、股東的利益，公司、股東均可以向法定人代表提起訴訟要求賠償。

十七、  公司從事非法活動，法定代表人也需要承擔(dān)責(zé)任嗎？

答：需要。

《民法通則》第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

“(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；

“(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；

“(三)抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；

“(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；

“(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；

“(六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。”

十八、  并不實(shí)際從事公司經(jīng)營的“掛名”法定代表人是否需要為公司的非法活動承擔(dān)責(zé)任？

答：需要。法定代表人在法律上是公司法人的代表，對公司的行為負(fù)責(zé)，有保證公司合法經(jīng)營的義務(wù)，因此即使是不實(shí)際從事公司經(jīng)營的“掛名”法定代表人，也需要為公司的非法活動承擔(dān)責(zé)任。

十九、  公司涉嫌刑事犯罪，法定代表人是否也要被追究刑事責(zé)任？

答：是的，但法定代表人在公司犯罪中不起實(shí)際作用的除外。

《刑法》第三十一條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。”《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》指出“直接負(fù)責(zé)的主管人員，是在單位實(shí)施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人。其他直接責(zé)任人員，是在單位犯罪中具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。”

因此，除了在單位犯罪中不起實(shí)際作用的法定代表人外，公司涉嫌刑事犯罪的，需要同時追究法定代表人的刑事責(zé)任。

二十、  公司有未了結(jié)的民事訴訟、未履行法律文書的義務(wù)或者欠繳稅款，是否對法定代表人有影響？

答：有影響，法定代表人可能會被限制出境。

《出境入境管理法》第十二條規(guī)定，“中國公民有下列情形之一的，不準(zhǔn)出境：……（三）有未了結(jié)的民事案件，人民法院決定不準(zhǔn)出境的”。

《民事訴訟法》第二百五十五條規(guī)定，“被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院可以對其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。”

《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境。”

二十一、    公司進(jìn)入破產(chǎn)程序?qū)ζ浞ǘù砣擞泻斡绊懀?/span>

答：首先，《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定，法院受理公司的破產(chǎn)申請后，法定代表人有以下義務(wù)：（一）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；（三）列席債權(quán)人會議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

其次，法定代表人如對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起三年內(nèi)不得再擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人。

二十二、    法定代表人擅自處理公司財(cái)產(chǎn)行為是否有效？

答：如相對人為善意，且并非處理公司主要資產(chǎn)，則行為有效。反之則不然。

由于法律規(guī)定，公司轉(zhuǎn)讓主要資產(chǎn)的應(yīng)經(jīng)股東會會議表決通過，法定代表人擅自處理公司主要財(cái)產(chǎn)超越了職權(quán)范圍，且相對人有義務(wù)審查公司是否召集了股東會，決議成立的條件是否符合公司法和章程的規(guī)定，股東會議決議通過的記錄是否由全體股東簽字等問題。交易對方對重大交易應(yīng)負(fù)謹(jǐn)慎調(diào)查的義務(wù)，不能僅僅根據(jù)法人代表的認(rèn)可或者僅憑公司的印章就確信其效力。

相反，如果法定代表人擅自處理的并非公司的主要資產(chǎn)，為保證交易安全應(yīng)認(rèn)定該處分行為有效。

二十三、    法定代表人可否以公司名義貸款后用于個人消費(fèi)？

答：不可以。

法定代表人雖然代表公司，可以公司名義從事民事活動，但在法律上其個人與公司具有不同的人格，因此各自的財(cái)產(chǎn)也不能混同。

如果法定代表人從一開始就是為了個人消費(fèi)而以公司名義貸款，則可能涉嫌騙取貸款罪；如果法定代表人公司貸款后再產(chǎn)生用于個人消費(fèi)的想法的，則可能涉嫌挪用資金罪，如是國有公司則有可能涉嫌貪污罪或者挪用公款罪。

二十四、    公司法定代表人的變更是否影響用工責(zé)任的承擔(dān)？

答：不影響。實(shí)踐中經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)新上任的管理者對員工說，過去的事情他并不知情，因此也不負(fù)責(zé)處理，但《勞動合同法》第三十三條規(guī)定：“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。”

二十五、    法定代表人最常涉及的刑事犯罪有哪些？

答：公司是市場經(jīng)濟(jì)的重要主體，主要從事市場經(jīng)濟(jì)活動，因此公司及其法定代表人涉及的刑事犯罪主要是經(jīng)濟(jì)類相關(guān)的犯罪，主要有以下幾類：

（一）   生產(chǎn)、銷售偽劣商品類犯罪；

（二）   走私類犯罪；

（三）   商業(yè)賄賂類犯罪；

（四）   非法吸收公眾存款、集資詐騙類犯罪；

（五）   侵犯知識產(chǎn)權(quán)類犯罪；

（六）   侵犯知識產(chǎn)權(quán)類犯罪；

（七）   侵吞資產(chǎn)類犯罪；（職務(wù)侵占罪）

（八）   詐騙類犯罪；

（九）   挪用資金類犯罪；

（十）   黑社會性質(zhì)犯罪；

（十一）      發(fā)票類犯罪；

（十二）      出資類犯罪；

二十六、    法定代表人簽字的還款承諾書，是表示擔(dān)保公司債務(wù)（或共同承擔(dān)債務(wù)），還是僅表示公司的還款意愿？

答：視具體情況而定。

（一）若承諾內(nèi)容與公司業(yè)務(wù)有關(guān)，且法定代表人明確表明愿意以個人身份承擔(dān)債務(wù)（如，自稱愿意與公司共同償債、自稱以個人財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人清償?shù)龋筛鶕?jù)承諾函內(nèi)容直接認(rèn)定其個人需承擔(dān)的責(zé)任；

（二）若承諾內(nèi)容模棱兩可，或者存在一定歧義，但結(jié)合其它證據(jù)能夠判斷法定代表人具有個人承擔(dān)公司債務(wù)的真實(shí)意思的（如承諾函中特意添加法定代表人的姓名、法定代表人以個人財(cái)產(chǎn)履行了部分承諾等），可以結(jié)合承諾的表述與相關(guān)證據(jù)做出綜合判斷；

（三）如果無法認(rèn)定其具有個人承擔(dān)債務(wù)的真實(shí)意思，則可以考慮認(rèn)定其系作為法定代表人履行職務(wù)的行為。

二十七、    法定代表人該如何降低自己的法律風(fēng)險？

答：（一）法定代表人應(yīng)避免違反公司章程導(dǎo)致法律責(zé)任；

（二）法定代表人應(yīng)避免違反公司法規(guī)定忠實(shí)、勤勉義務(wù)而導(dǎo)致賠償責(zé)任；

（三）法定代表人應(yīng)避免因安全事故、消防而導(dǎo)致責(zé)任；

（四）法定代表人應(yīng)避免簽訂違規(guī)合同、違規(guī)交易導(dǎo)致的刑事責(zé)任；

（五）法定代表人應(yīng)避免因財(cái)務(wù)問題導(dǎo)致的責(zé)任；

（六）法定代表人應(yīng)避免因公司資產(chǎn)流失問題導(dǎo)致的嚴(yán)厲責(zé)任；

（七）法定代表人應(yīng)避免可能承擔(dān)的刑事責(zé)任；

二十八、    法定代表人能夠采取哪些措施減少法律風(fēng)險？

答：（一）在公司章程中增加相關(guān)免責(zé)條款。公司章程是股東之間的協(xié)議，可以自行增加相應(yīng)條款，減少法定代表人因履行職責(zé)而可能需要承擔(dān)的風(fēng)險。

（二）通過集體決策程序，避免風(fēng)險，及時記載相關(guān)會議記錄。法定代表人執(zhí)行公司股東會或董事會決議通過的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，否則法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。

（三）購買法定代表人責(zé)任保險。我國主要保險公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險保險，當(dāng)法定代表人因職務(wù)行為而需對外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時，可以由保險公司就該部分予以賠償，避免法定代表人的個人財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生風(fēng)險。

（四）及時咨詢專業(yè)律師。由于專業(yè)的律師，尤其是專業(yè)的訴訟律師最了解企業(yè)法律風(fēng)險的來源，也知道該如何避免和減少風(fēng)險，因此在必要時咨詢專業(yè)的律師是減少法律風(fēng)險的重要途徑。

（作者和來源：金牙大狀律師網(wǎng)）