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近年來，刑辯江湖，風(fēng)起云涌；刑辯事業(yè)，正在勃興。就連我這基層法院的民事法官，也按捺不住內(nèi)心的沖動，辭去公職，投身刑辯律師行業(yè)。雖說已有一些法律知識和實(shí)務(wù)經(jīng)歷，但面對棘手的刑事法律事務(wù)，仍感覺捉襟見肘，步履維艱。經(jīng)過這段時間的學(xué)習(xí)、領(lǐng)悟和反思，我認(rèn)為，青年律師要想練就刑辯專業(yè)本領(lǐng)，必須從錘煉“五化”能力入手，這五化即為： 浙江工業(yè)大學(xué)律師學(xué)院刑辯分院院長李永紅說過：“如果單純辦理民商訴訟案件或可不必了解刑事法律，但是要專業(yè)從事刑辯業(yè)務(wù)，則不能僅僅了解刑事法律規(guī)范，還需要對其他法律規(guī)范有所涉獵?！?/strong> 對此觀點(diǎn)，我深以為然。刑法學(xué) “違法二次性理論”認(rèn)為，當(dāng)某一危害行為的危害性超出了刑法以外的法律規(guī)范的調(diào)整范圍時，就需要動用刑法規(guī)范加以調(diào)整（馬朗語）。 反言之，如果某一行為在其他法律規(guī)范調(diào)整范圍內(nèi)，那么該行為就沒必要“入刑”。民事、經(jīng)濟(jì)、行政、社會等方面的法律規(guī)范是前置法，當(dāng)這些前置法無法完成規(guī)范任務(wù)時，才需要刑法出面調(diào)整。 在《刑法》中，涉及前置性法律規(guī)范罪名不在少數(shù)，像瀆職類犯罪、稅務(wù)類犯罪、民刑交叉類經(jīng)濟(jì)犯罪以及其它新型犯罪，在辯護(hù)過程中如果要對這些罪名進(jìn)行準(zhǔn)確辯護(hù)，單純研究刑事法律規(guī)范遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，我們還必須要對相關(guān)行政法規(guī)、公司、金融、財(cái)稅等方面知識有相當(dāng)程度的了解。 而在刑事司法實(shí)踐中，確因辦案人員知識結(jié)構(gòu)單一，缺乏尋找刑法條文后面其他法域知識的意識和能力，不能用“二次性違法理論”來解釋涉案的非刑事法律法規(guī)，從而導(dǎo)致出現(xiàn)許多不該出現(xiàn)的所謂疑難復(fù)雜的刑事爭議。這就迫使辯護(hù)律師必須特別注重刑事以外法律規(guī)范及實(shí)踐知識的研究與把握，并將之充分運(yùn)用到辯護(hù)工作中去。 筆者認(rèn)為，刑事專業(yè)律師，必須是“一專多能”，否則，只懂刑事法律，也難以稱之為專業(yè)。 近年來，刑事辯護(hù)標(biāo)準(zhǔn)化探究應(yīng)運(yùn)而生。這是必然的。專業(yè)化，必須首先要標(biāo)準(zhǔn)化。刑事案件辦理正是如此。 刑事訴訟法規(guī)定，刑事訴訟包括偵查、審查起訴、審判階段，從辯護(hù)角度，又可細(xì)分為立案前刑事風(fēng)險防控和咨詢、立案后咨詢、會見、偵查階段提出取保候?qū)徱庖?、向檢察院提出羈押必要性審查意見、審查起訴階段辯護(hù)、一審階段辯護(hù)、二審階段辯護(hù)、申訴階段提供代理和再審階段辯護(hù)等。律師在每一個訴訟環(huán)節(jié)提出辯護(hù)意見時，都應(yīng)依據(jù)案件的事實(shí)和相關(guān)的法律規(guī)定作出專業(yè)判斷，提出辯護(hù)意見。 如嫌疑人在被報(bào)捕后，律師則必須思考是否向檢察院提出無逮捕必要性審查的辯護(hù)意見。如何思考，就必須結(jié)合《刑事訴訟法》第79條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第139條--第144條、《人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)》第1條--第8條等相關(guān)對口性法律規(guī)定進(jìn)行審查，并根據(jù)案件事實(shí)提出無逮捕必要性審查的辯護(hù)意見。 只有標(biāo)準(zhǔn)化，才不會遺漏辯護(hù)環(huán)節(jié)，才可以抓住一切辯護(hù)空間，為當(dāng)事人爭取到應(yīng)得的合法權(quán)益。作為青年律師，必須要按辯護(hù)工作的標(biāo)準(zhǔn)來開展工作，只有這樣才有利于熟悉辦案流程，理清辯護(hù)思路，提高辦案效率，保證辦案質(zhì)量、增強(qiáng)辦案效果。 可視化是通過增加信息接受的維度，即通過添加色彩、線條、圖表、距離等維度擴(kuò)充信息的表達(dá)力，它既是一種表達(dá)工具也是一種敘事思維?？梢暬且粋€借助反應(yīng)（表達(dá)）你腦海知識的工具，通過這個工具，可以更加清晰展現(xiàn)你的意思表示。 “訴訟可視化”，近年來越來越多地運(yùn)用到民商訴訟中，頗受律師及法官青睞。那么，刑事辯護(hù)可否采用可視化技術(shù)？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)充分運(yùn)用“訴訟可視化”技術(shù)為刑事辯護(hù)工作服務(wù)。 有位刑辯大家曾說：“刑辯律師全部業(yè)務(wù)活動的實(shí)質(zhì)就是說服”，律師在辦案過程中要不斷說服承辦警官、說服公訴人、說服法官來接受自己的辯護(hù)意見，從而達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人利益之目的。說服的方式可以是口頭形式，也可以是書面形式。可視化表達(dá)屬于書面形式的一種特殊方式，即通過圖表、圖形或者視頻來代替主要文字的表述，從而將己方意志傳達(dá)給對方。從傳播學(xué)角度看，這樣的信息傳遞方式更加容易為人接受。 實(shí)踐中，一些疑難復(fù)雜案件，事實(shí)情節(jié)豐富，證據(jù)繁瑣，卷宗累牘，特別在一些同案犯較多的共同犯罪中，人物關(guān)系復(fù)雜，言詞證據(jù)交錯，這時僅依靠傳統(tǒng)文字陳述案件事實(shí)、表述意見，難免“長篇大論”，顯得冗長，極有可能造成承辦人員“審美”疲勞，不利于律師意見吸收采納。但是，若通過圖表、圖形、視頻等可視化方式（配以適當(dāng)文字表述）表達(dá)，一能直觀地展示信息內(nèi)容，即更加清晰地梳理案件事實(shí)脈絡(luò)、發(fā)表辯護(hù)意見；二能節(jié)約辦案人員閱讀時間及精力，增強(qiáng)視覺效果，從而提高辯護(hù)意見被采納率。 當(dāng)然，可視化作為一種新型表達(dá)工具，在運(yùn)用到傳統(tǒng)的刑事業(yè)務(wù)中時，應(yīng)當(dāng)靈活把握，不能為了應(yīng)用而應(yīng)用，因?yàn)椴⒎敲總€案件都適用，也并非一個案件中每個環(huán)節(jié)都適用。同時，要使用可視化技術(shù)，還要不斷加強(qiáng)各種表達(dá)軟件（如思維導(dǎo)圖）的使用方法練習(xí)，這樣才能確保以最便捷、最直接的方式來準(zhǔn)確表達(dá)自己的觀點(diǎn)。 可視化互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)物，運(yùn)用到刑事訴訟是一種趨勢，作為青年律師在接受新事物有獨(dú)特優(yōu)勢的情況下，應(yīng)該要有所關(guān)注與研究，從而便于今后自己的工作開展。 在管理學(xué)中有個理論叫做痕跡化管理，是指在各種管理工作中，從時間和工作內(nèi)容方面，不留間隙或空白、死角的縝密工作記錄，包括交接班記錄都留下證據(jù)。該理論具有明顯的優(yōu)勢，即管理人可通過查證保留下來的文字、圖片、實(shí)務(wù)、電子檔案等資料，有效復(fù)原已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)營活動。 筆者在法院工作期間就了解到，現(xiàn)在法院系統(tǒng)基本覆蓋了案件管理系統(tǒng)，這種系統(tǒng)可以將管轄區(qū)域內(nèi)各級法院案件信息實(shí)現(xiàn)流程電子化全程留痕、信息透明化同步公開，確實(shí)在法院案件管理方面發(fā)揮很大作用。 如前所述，刑事辯護(hù)是一項(xiàng)程序性極強(qiáng)、時間跨度大、工作內(nèi)容豐富的法律服務(wù)工作，同時因?yàn)槲腥伺c當(dāng)事人的“天然”隔離，以及對刑事法律缺乏必要了解，不利于服務(wù)工作和效果的體現(xiàn)，有時甚至引起誤解和投訴?；诖?，被運(yùn)用于生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域的留痕化管理理念，亦可移花接木，應(yīng)用到刑事辯護(hù)工作當(dāng)中來，以增強(qiáng)工作實(shí)效。 筆者認(rèn)為，辯護(hù)工作留痕化可以從兩個層面進(jìn)行。 一是對內(nèi)工作角度，強(qiáng)調(diào)記錄留痕。一般來講，個案辦理中，從收案到結(jié)案，必然會經(jīng)過接待委托人、會見當(dāng)事人、各訴訟階段案情分析、不同環(huán)節(jié)辯護(hù)策略的選擇、案件裁判結(jié)果分析以及到最后的結(jié)案分析報(bào)告等階段，對于這些不同階段律師在付出工作時應(yīng)該注意以書面方式記錄下來，精心整理、形成札記、乃至裝訂成冊、固定辦案成果。這實(shí)際上也是自己對個案辦理進(jìn)行書面總結(jié)的一個過程，對技能提升、經(jīng)驗(yàn)借鑒、總結(jié)升華有著極為重要的意義。 二是對外服務(wù)角度，強(qiáng)調(diào)溝通與展示。客戶委托律師進(jìn)行辯護(hù)，其實(shí)也是花錢買服務(wù)。律師必須意識到這一點(diǎn)，在辯護(hù)過程中應(yīng)當(dāng)注意通過工作留痕化讓客戶感受到服務(wù)。如在訴訟過程中，律師應(yīng)當(dāng)注意及時與委托人溝通，主動告知案件程序進(jìn)程以及實(shí)體風(fēng)險情況，消除委托人疑惑、排除其焦慮；提前交流辦案計(jì)劃、以及辯護(hù)策略，爭取委托人理解；還可以在案件辦理中或者辦結(jié)后，適時向委托人展示我們的辦案記錄，特別是在結(jié)案以后，將裝訂成冊的辦案札記展示給委托人看，是將無形的辯護(hù)服務(wù)化為有形展示的最好方式，讓自己的辯護(hù)工作能夠看得見、摸得著，這也是增強(qiáng)委托人服務(wù)體驗(yàn)感的一種有效方式。 年輕律師應(yīng)該重視這個環(huán)節(jié)的操作，久而久之，形成一種良好工作的習(xí)慣。讓自己的工作看得見、摸得著，即可作為自己工作總結(jié)的參照本，又可作接待客戶的宣傳冊。一舉雙得。 刑事辯護(hù)有條金律------勝在思維，贏在證據(jù)。辯護(hù)，不只是熟悉法律條文那么簡單，更需要成熟的辯護(hù)思維。刑事辯護(hù)，就是一個靠思維開展工作的過程。一般來講，我們需要掌握一些基本的辯護(hù)思維，包括構(gòu)成要件構(gòu)罪思維、控方舉證思維、法院裁判三段論演繹思維、經(jīng)驗(yàn)法則思維等。但筆者在此想強(qiáng)調(diào)的是，在辦案過程中，要注意發(fā)散性思維的錘煉與應(yīng)用。 著名刑辯律師朱明勇在《四個案例詳解律師案件辦理中的顛覆式思維》演講中特別強(qiáng)調(diào)說，刑辯律師要善于發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題，而發(fā)現(xiàn)問題可能需要不同的眼光、分析問題也許要以一種不同的思維方式、最終解決問題時要敢于與公訴完全相反的邏輯。 為此，他舉了四個無罪辯護(hù)案例來進(jìn)一步論證實(shí)踐中律師不應(yīng)該僅囿于四要件、三階層構(gòu)罪理論進(jìn)行辯護(hù)，而是要注意形式邏輯思維學(xué)習(xí)與運(yùn)用，善于用發(fā)散性思維解決問題。其中，他特別講解了類比思維方法以及逆向思維方法在個案中的靈活運(yùn)用。 無獨(dú)有偶，前不久，大成合肥分所公眾號分享的一起重大交通事故無罪辯護(hù)成功案例，也說明了律師在辦案過程中應(yīng)當(dāng)深挖個案的特殊性，打破常規(guī)辦案思維、審慎運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)法則來處理案件。筆者認(rèn)為，該案律師辯護(hù)的成功，也是發(fā)散思維運(yùn)用的一種表現(xiàn)。因此，著名公訴人江左也認(rèn)為：“固然有自身經(jīng)驗(yàn)積累的作用，但思維方式的培養(yǎng)才是保證經(jīng)驗(yàn)積累有效性的基礎(chǔ)?！?/p> 十年樹木，百年樹人。刑辯律師的成長并非一朝一夕可成，必將是一個艱難而持久的過程。在刑事司法環(huán)境得到有效改善的今天，年輕律師在鉆研傳統(tǒng)的、基礎(chǔ)的辯護(hù)技能的同時也應(yīng)該順勢市場新需求，開拓時代新視野，加強(qiáng)各方面能力的鍛煉與提升。這樣，才有可能成為一名優(yōu)秀的刑辯護(hù)律師。 |
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