文︱李迎春，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所

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勞動合同法對用人單位不簽或拖延簽訂書面勞動合同規(guī)定了支付“二倍工資”的懲罰性賠償制度，二倍工資制度在實務(wù)中涉及很多問題，包括二倍工資的計算基數(shù)、二倍工資的仲裁時效、特殊情形下的二倍工資支付問題等等。本文僅對二倍工資的計算基數(shù)進行歸納，供實務(wù)中參考。

一、二倍工資的支付依據(jù)

二倍工資的支付依據(jù)來源于勞動合同法第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

法律規(guī)定向勞動者每月支付二倍的工資，該二倍工資實際上由兩部分構(gòu)成，第一部分為勞動者的正常工資，第二部分為懲罰性賠償金。

我們要分析的是二倍工資中的懲罰性賠償金是以何標準作為基數(shù)。

二、二倍工資的計算基數(shù)

顧名思義，二倍工資的正常理解是在正常工資基礎(chǔ)上再加一倍，也就是說，這個懲罰性賠償金的數(shù)額跟勞動者當(dāng)月工資數(shù)額是保持一致的。法律規(guī)定“向勞動者每月支付二倍的工資”，當(dāng)勞動者每月工資數(shù)額有變化時，工資之外的另外一倍懲罰性賠償金也通常會隨之變化。

按照正常理解，通常工資都是應(yīng)得工資的概念。所以司法實踐中主流觀點，二倍工資計算基數(shù)為當(dāng)月應(yīng)得工資。從某種意義上說，應(yīng)得工資其實就是勞動者的工資總額的意思。二倍工資基數(shù)是按工資總額計算還是需扣減部分項目，各地并不一致，實踐中比較混亂。

三、各地關(guān)于二倍工資的計算口徑

通過對各地關(guān)于二倍工資的規(guī)定進行歸納分析，在實務(wù)中，各地對二倍工資的基數(shù)有以下裁判口徑：

（一）以勞動者應(yīng)得工資為基數(shù)，包含加班費、年終獎等全部工資性收入

比如，江蘇高院意見認為，用人單位因未與勞動者簽訂書面勞動合同而應(yīng)每月支付的二倍工資，按照勞動者當(dāng)月的應(yīng)得工資予以確定，包括計時工資或者計件工資以及加班加點工資、獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者當(dāng)月工資包含季度獎、半年獎、年終獎的，應(yīng)按分攤后該月實際應(yīng)得獎金數(shù)予以確定。

北京高院意見認為，雙倍工資的計算基數(shù)應(yīng)以相對應(yīng)的月份的應(yīng)得工資為準。

江西高院意見認為，用人單位應(yīng)支付的二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資。

上述應(yīng)得工資其實我們可以理解為屬于工資組成部分的全部工資項目的總和，排除非工資收入。

（二）以勞動者應(yīng)得工資為基數(shù)，包含加班費但需扣除部分工資項目

比如，廣東高院認為，二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資，但不包括以下兩項：（一）支付周期超過一個月的勞動報酬，如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等；（二）未確定支付周期的勞動報酬，如一次性的獎金，特殊情況下支付的津貼、補貼等。

（三）以勞動者應(yīng)得工資為基數(shù)，不包括加班費和非常規(guī)性獎金、津補貼、福利

比如，四川高院認為，《勞動合同法》中規(guī)定的經(jīng)濟補償金及二倍工資計算基數(shù)按照勞動者正常工作狀態(tài)下十二個月的應(yīng)得工資計算，即未扣除社會保險費、稅費等之前的當(dāng)月工資總額，但不應(yīng)包括：（一）加班工資；（二）非常規(guī)性獎金、津補貼、福利。

（四）以雙方約定的正常工作時間月工資來確定，不包括加班費，需扣除部分工資項目

比如，上海高院認為，雙倍工資的計算基數(shù)應(yīng)按照雙方約定的正常工作時間月工資來確定。雙方對月工資沒有約定或約定不明的，應(yīng)按《勞動合同法》第18條規(guī)定來確定正常工作時間的月工資，并以確定的工資數(shù)額作為雙倍工資的計算基數(shù)。如按《勞動合同法》第18條規(guī)定仍無法確定正常工作時間工資數(shù)額的，可按勞動者實際獲得的月收入扣除加班工資、非常規(guī)性獎金、福利性、風(fēng)險性等項目后的正常工作時間月工資確定。如月工資未明確各構(gòu)成項目的，由用人單位對工資構(gòu)成項目進行舉證，用人單位不能舉證或證據(jù)不足的，雙倍工資的計算基數(shù)按照勞動者實際獲得的月收入確定。

（五）以職工所在的崗位(職位)相對應(yīng)的標準工資為基數(shù)

比如，浙江高院認為，依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定加付的一倍工資的計算以職工所在的崗位(職位)相對應(yīng)的標準工資為基數(shù)。

如果標準工資難以確定的，按以下方式確定計算基數(shù)：

(1)勞動合同有約定的，按勞動合同約定的工資為基數(shù);(2)勞動合同沒有約定的，實行崗位技能工資制的單位，以職工本人的崗位工資與技能工資之和為基數(shù);(3)崗位、技能工資難以確定的，以上月職工正常工作情況下的工資為基數(shù)，同時應(yīng)扣除績效、獎金和物價補貼;難以區(qū)分工資、獎金、物貼等項目的，以職工上月實得工資的70%為基數(shù)。

（六）以勞動者提供正常勞動所得實際工資為基數(shù)，上限不超過社平工資3倍。

比如山東高院認為，未簽訂勞動合同雙倍工資計算基數(shù)應(yīng)為用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年期間法定工作時間內(nèi)勞動者提供正常勞動所得實際工資。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付。勞動者月工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，按照最低工資標準支付。

我個人認為山東這個規(guī)定有點奇葩，法律對金額不超過社平工資3倍的限制針對的是解除或終止勞動合同的經(jīng)濟補償金，和二倍工資無關(guān)，不應(yīng)擴充適用到二倍工資。

另外，不管各地采取何種計算基數(shù)，肯定不得低于最低工資，這是底線。

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 附：各省二倍工資計算基數(shù)表：

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