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《Making Your Case》讀后（6） 關(guān)于勝訴標(biāo)準(zhǔn) 分享作者｜張 健 翻譯支持｜袁梓綺 下面我繼續(xù)為大家介紹《贏得你的案件：說(shuō)服法官的藝術(shù)》，今天為大家分享的是這本書(shū)的第一部分“辯論的基本原則”的第五節(jié)《了解案件的勝訴標(biāo)準(zhǔn)》。 一．原文介紹 1.案件的難點(diǎn)通常在于我們對(duì)事實(shí)的舉證和推定到什么程度才能達(dá)到說(shuō)服法官的效果，換而言之，就是我們的說(shuō)服達(dá)到什么標(biāo)準(zhǔn)才能被法官采信。作者通過(guò)如下兩個(gè)例子說(shuō)明選擇正確的勝訴標(biāo)準(zhǔn)（裁決標(biāo)準(zhǔn)）對(duì)說(shuō)服效果的重要性： （1）如果我們想以陪審團(tuán)認(rèn)定的事實(shí)錯(cuò)誤為由推翻原審判決，那么我們不僅要證明陪審團(tuán)的認(rèn)定錯(cuò)誤，還要證明這個(gè)錯(cuò)誤是顯而易見(jiàn)的，即屬于常識(shí)性、白癡級(jí)錯(cuò)誤； （2）如果我們向上訴法院證明聯(lián)邦機(jī)構(gòu)的某個(gè)行為超越法定職權(quán)，那么我們不僅要證明該行為違反法律規(guī)定，還要證明該行為不合常理； 2.作者認(rèn)為，如果法庭的勝訴標(biāo)準(zhǔn)對(duì)已方有利，必須在一開(kāi)始就要強(qiáng)調(diào)這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，并且整個(gè)庭審都要圍繞這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)展開(kāi)； 3.如果勝訴標(biāo)準(zhǔn)對(duì)已方不利，我們一方面要直面困難，另一方面要在不利的標(biāo)準(zhǔn)中尋找機(jī)會(huì)，通過(guò)對(duì)不利標(biāo)準(zhǔn)與個(gè)案的精細(xì)化比較，找出不同點(diǎn)，然后尋求突破； 4.作者認(rèn)為，在選擇上訴理由的時(shí)候應(yīng)當(dāng)充分考慮上訴法院的裁決標(biāo)準(zhǔn)，優(yōu)先選擇那些有說(shuō)服力的觀點(diǎn)，而避免那些無(wú)關(guān)痛癢的主張觀點(diǎn)，胡子眉毛一把抓只會(huì)將有利觀點(diǎn)淹沒(méi)。作者反復(fù)強(qiáng)調(diào)，在上訴案中不要將原審法院濫用自由裁量權(quán)作為推翻原審判決的理由，因?yàn)檫@些輕微的錯(cuò)誤，對(duì)說(shuō)服改判難有幫助。 二．借鑒意義 1.不管是案件哪一方的當(dāng)事人其目標(biāo)都是相同的，就是獲得勝訴，因此一個(gè)具體案件的勝訴標(biāo)準(zhǔn)是律師必須首先掌握的信息，否則我們的說(shuō)服工作不知道指向哪里，掌握何種尺度，到什么地方結(jié)束。 需要提示大家注意是，本章節(jié)中的勝訴標(biāo)準(zhǔn)與先前“了解案件受眾”中的受眾標(biāo)準(zhǔn)不同，后者更多的是指裁判者內(nèi)在的個(gè)性化標(biāo)準(zhǔn)，而勝訴標(biāo)準(zhǔn)則是指裁決者必須面對(duì)的外在通用標(biāo)準(zhǔn)，外在標(biāo)準(zhǔn)是內(nèi)在標(biāo)準(zhǔn)的審查對(duì)象，因此掌握外在勝訴標(biāo)準(zhǔn)是最終獲得勝訴的關(guān)鍵前提。 2.其實(shí)法庭被說(shuō)服，或法庭接受了我們的一項(xiàng)主張，通常是因?yàn)槲覀兊挠^點(diǎn)被法庭就案件所構(gòu)建的爭(zhēng)議解決體系或場(chǎng)景所兼容，而法庭所構(gòu)建的案件爭(zhēng)議解決體系或場(chǎng)景的核心則是上述所指的勝訴標(biāo)準(zhǔn)。因此，一旦確認(rèn)這種場(chǎng)景對(duì)已方有利，我們就應(yīng)當(dāng)盡一切可能去強(qiáng)化，至少不能脫離這種場(chǎng)景，做出與這個(gè)景場(chǎng)不相兼容的行為，否則要么法庭沒(méi)興趣，要么達(dá)不到我們想要的效果。正是如此，作者才提示我們一旦案件的勝訴標(biāo)準(zhǔn)對(duì)我們有利，就應(yīng)當(dāng)貫穿始終，不斷強(qiáng)化。 3.正確把握勝訴標(biāo)準(zhǔn)是難點(diǎn)中的難點(diǎn)，要解決這個(gè)難點(diǎn)我們需要知道裁決者利用這個(gè)勝訴標(biāo)準(zhǔn)想要達(dá)到的實(shí)際效果。因?yàn)檎嬲臉?biāo)準(zhǔn)總是為特定的效果服務(wù)，效果才是正確選擇和適用勝訴標(biāo)準(zhǔn)的前提。 4.在個(gè)案中，勝訴標(biāo)準(zhǔn)對(duì)已方不利通常是一種常態(tài)。面對(duì)這樣的困境，作者建議我們要通過(guò)案件精細(xì)化處理找到不利的勝訴標(biāo)準(zhǔn)與所代理案件之間的差別，在不同中尋求機(jī)會(huì)，這是非常值得我們借鑒的經(jīng)驗(yàn)。法律規(guī)范或案例是確定的，但社會(huì)環(huán)境卻是不斷變化的，個(gè)案的案情又總是受制不同的時(shí)間和空間，因此即使勝訴標(biāo)準(zhǔn)固定，但也難有完全相同的場(chǎng)景。因此，在具體案件中找到與勝訴標(biāo)準(zhǔn)不同適用場(chǎng)景和適用對(duì)象，對(duì)于擺脫案件困境，甚至反敗為勝至關(guān)重要。 5.關(guān)于上訴理由如何選擇，一直是律師的痛點(diǎn)。當(dāng)一審判決既有程序問(wèn)題，又有法律和事實(shí)認(rèn)定問(wèn)題的時(shí)候，我們?nèi)绾芜x擇和取舍非常重要。很多的時(shí)候，我們總是將所有上訴理由全部列明，其實(shí)這是非常錯(cuò)誤的做法。在零和博弈的游戲中，多個(gè)不同觀點(diǎn)的共存，無(wú)異于讓裁決者為我們選擇適用的勝訴方式，這本身就是降低了我們的說(shuō)服力，更為重要的是法官的立場(chǎng)和選擇的標(biāo)準(zhǔn)與當(dāng)事人不同，因?yàn)槁蓭煂⑦x擇的權(quán)利交給法官實(shí)質(zhì)是對(duì)當(dāng)事人的極端不負(fù)責(zé)任。其實(shí)上訴理由選擇之難在于我們不知道選擇的標(biāo)準(zhǔn)，而選擇的標(biāo)準(zhǔn)恰恰是法官掌握的勝訴標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，掌握了這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)自然就知道哪些標(biāo)準(zhǔn)更容易被采信，哪些對(duì)我們的目標(biāo)實(shí)現(xiàn)毫無(wú)作用。 6.勝訴標(biāo)準(zhǔn)的確定和應(yīng)用： （1）首先，確定案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)； （2）以爭(zhēng)議焦點(diǎn)為關(guān)鍵詞利用“百度”進(jìn)行初步檢索，獲得勝訴標(biāo)準(zhǔn)的初步線索，然后依據(jù)獲得的初步線索進(jìn)行精確的法律檢索； （3）對(duì)法律檢索結(jié)果進(jìn)行分析，確認(rèn)針對(duì)焦點(diǎn)問(wèn)題裁判標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)及分布情況，然后進(jìn)行勝訴率分析，最后選定成功率最高的勝訴標(biāo)準(zhǔn)； （4）如果對(duì)手或原審判決適用的裁決標(biāo)準(zhǔn)對(duì)已方不利，必須通過(guò)法律檢索找出就焦點(diǎn)問(wèn)題的其他裁決標(biāo)準(zhǔn)，并找出不同的裁決標(biāo)準(zhǔn)適用景場(chǎng)的不同； （5）如果反駁已經(jīng)對(duì)手或原審判決適用的不利裁決標(biāo)準(zhǔn)，則應(yīng)當(dāng)檢索和分析相關(guān)背景信息，然后精確分析其適用背景并與案件進(jìn)行對(duì)比，確認(rèn)該裁決標(biāo)準(zhǔn)是否適用本案。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)找出適合本案的裁決標(biāo)準(zhǔn)。 |
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