隱名投資的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

--劉永斌律師（盈科私募投資專委會(huì)主任）

作者 | 劉永斌律師

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隱名投資是指實(shí)際投資人(隱名投資人)認(rèn)繳、認(rèn)購(gòu)出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻顯示為他人(顯名投資人)的法律行為。一般地，對(duì)于實(shí)際出資人，我們稱之為“隱名股東”，而對(duì)于未出資卻具有股東資格的一方，我們稱之為“顯名股東”。

我國(guó)的《公司法》對(duì)隱名股東出資并沒(méi)有進(jìn)行規(guī)定，然實(shí)踐中出資人處于種種考慮，往往“借殼入股”。將“殼”即顯名股東進(jìn)行工商登記、記載于股東名冊(cè)，而實(shí)際出資人則在背后“實(shí)質(zhì)持股”。由于工商登記及股東名冊(cè)具有“公示”作用，如果一旦顯名股東見利忘義或與隱名股東發(fā)生糾紛，隱名股東則面臨著極大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、隱名股東地位不被承認(rèn)；

    如果隱名股東與顯名股東之間沒(méi)有任何的書面證據(jù)來(lái)證明實(shí)際出資人為隱名股東，一旦發(fā)生糾紛，實(shí)際出資人的股東地位是很給被法律認(rèn)可的。

二、隱名股東無(wú)法顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓其名下股份；

因顯名股東為“法律意義”上的股東，所以其轉(zhuǎn)讓股份的行為是合法的，是受法律保護(hù)的。如果沒(méi)有對(duì)顯名股東的權(quán)利不做任何限制，顯名股東是無(wú)法也不能防止隱名股東轉(zhuǎn)讓名下股份的。

三、顯名股東名下股權(quán)被司法凍結(jié)、強(qiáng)制執(zhí)行。

如顯名股東因經(jīng)濟(jì)糾紛而成為債務(wù)人或執(zhí)行義務(wù)人時(shí)，顯名股東名下的股份有可能被司法凍結(jié)、甚至被強(qiáng)制執(zhí)行，這一點(diǎn)是顯名股東無(wú)法控制的，只能通過(guò)事后救濟(jì)。

針對(duì)以上所列風(fēng)險(xiǎn)：筆者試從以下幾個(gè)方面加以防范：

1、簽訂書面委托持股協(xié)議；

協(xié)議中應(yīng)明確實(shí)際的投資情況，比如隱名出資人投資的數(shù)額，顯名出資人有無(wú)報(bào)酬，顯名出資人的權(quán)限，更重要的是要約定好違約責(zé)任，這樣就會(huì)避免隱名股東不被承認(rèn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、辦理股權(quán)質(zhì)押；

實(shí)際出資人可與顯名股東簽訂借款協(xié)議，雙方再根據(jù)這份借款協(xié)議簽訂股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，顯名股東將股權(quán)證明交于隱名股東做質(zhì)押擔(dān)保，并將股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)，同時(shí)到工商登記管理機(jī)關(guān)辦理出質(zhì)登記。這樣可以防上顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)。

3、在公司章程中做出限制性約定。

因公司章程是公司的“憲法”，所以可以在公司章程中作出顯名股東若干年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，這樣也會(huì)限制顯名在一定時(shí)間內(nèi)無(wú)法轉(zhuǎn)讓其名下股份。

因隱名出資人與顯名出資人之間的協(xié)議只能對(duì)兩人發(fā)生法律資效力，無(wú)法對(duì)抗善意第三人，所以隱名出資存在很大風(fēng)險(xiǎn)，如果投資人確想采用此種出資方式，一定要做好各種證據(jù)的保存，以預(yù)防自己遭受不必要的損失。