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合伙人制(一百五十四)

 紅茶橄欖 2016-01-11

股權架構對企業(yè)的長遠發(fā)展非常重要。作為企業(yè)創(chuàng)始人,在設計股權架構時,一定要有長遠眼光,不要因為草率的股權架構設計限制了企業(yè)的發(fā)展空間。


一、股權架構的設計要避免決策僵局


創(chuàng)業(yè)團隊的決策機制,可以民主協(xié)商,但意見分歧時必須集中決策、一錘定音。隨著企業(yè)的發(fā)展,股東間存在意見分歧是很正常的,如因此導致公司無法就重大事項形成決議、出現(xiàn)表決僵局,將嚴重影響企業(yè)決策效率和發(fā)展。當分歧長期未能協(xié)商解決或矛盾沖突加大,則存在持股比例達到10%的股東依照法律規(guī)定要求解散公司的嚴重危及公司“生死存亡”的情形出現(xiàn)。


根據(jù)《公司法》的有關規(guī)定,除修改公司章程、增加或者減少注冊資本,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式等特別事項,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過之外,一般事項的表決比例可由股東在《章程》中自行約定。通常情況下,企業(yè)都在《章程》中規(guī)定一般事項由代表二分之一以上表決權的股東審議通過。因此,在設計股權結構時,應盡量避免平均的情況出現(xiàn),如果股東之間堅持要求平均的股權結構,則需在《章程》中增加關于股東會決議表決的特別約定,以避免公司表決僵局的出現(xiàn)。


二、股權架構設計除了考慮股東當下貢獻(股東出資額),更要考慮股東對企業(yè)長遠發(fā)展的貢獻


一般情況下,多為以股東的出資金額和比例來分配公司股權,例如,如果公司注冊資本是100萬元,出資70萬元的股東即使不參與創(chuàng)業(yè),也要持股70%,確定持股比例的核心甚至唯一依據(jù)是“出多少錢”。但是,這種根據(jù)投資比例確定股權比例以分配公司未來收益的做法,顯然不科學。尤其是在創(chuàng)業(yè)類企業(yè)來說,資金與創(chuàng)意同樣重要,因此,只出錢不干活的股東“掏大錢、占小股或享有更少表決權”為越來越多的創(chuàng)業(yè)類企業(yè)所接受,并在實踐中應運而生一些做法,比如,1)同股不同權:《公司法》已明確規(guī)定同股可以不同權,即股東可以不按出資比例分紅或行使表決權;2)委托投票權:對于不參與創(chuàng)業(yè)或沒有創(chuàng)業(yè)能力的人,可以規(guī)定由其他股東代為行使投票權,從而讓投票權集中,彌補股權的不合理,并可以考慮通過設置股東會、董事會的不同職權,實現(xiàn)職業(yè)經(jīng)理人等對公司經(jīng)營的管理。


阿里巴巴截至上市完成時,軟銀持有阿里32.4%股權,雅虎持有16.3%股權,以馬云為首的合伙人團隊湊一塊只持有約13%股權,合伙人團隊是貨真價實的小股東。但是,根據(jù)上市招股書,(1)合伙人團隊可以提名阿里巴巴半數(shù)以上董事會成員,在股權分散、董事會主導的上市公司,控制了董事會,也就控制了公司;(2)軟銀把不低于阿里巴巴30%普通股的投票權委托給了馬云與蔡崇信行使。這就使馬云等合伙人團隊實現(xiàn)了對阿里巴巴董事會與股東會的雙重控制。


三、股權架構設計要為未來股東進入留有通道和空間


初創(chuàng)企業(yè),不宜過早過度稀釋股權,要為未來股東或合伙人、資本與資源進入留有通道。企業(yè)設立時,如單純根據(jù)出資比例確定股權比例,會出現(xiàn)出資少但實際負責經(jīng)營的股東成為小股東。等企業(yè)發(fā)展起來了,想找其他股東進來,卻發(fā)現(xiàn)沒有股權空間。投資機構看完公司股權后,也沒有一家敢進,進而限制了公司的發(fā)展。


創(chuàng)業(yè)團隊最初分配股權時,應該有意識地預留一部分股權放入股權池,即設立一個持股平臺,把激勵對象的股權都放入這個平臺,這樣也可避免因員工多,造成股權的分散和股東人數(shù)太多。對于預留的激勵股權,也可以由股東或合伙人作為持股平臺的有限合伙人或股東,進行代持。


四、給予兼職人員和短期資源提供者持有股權應謹慎


1、很多初創(chuàng)企業(yè)熱衷于找一些外部兼職人員撐門面,并發(fā)放大量干股。但是,這些兼職人員既沒有多少時間投入,也沒有承擔創(chuàng)業(yè)風險。股權利益與其對創(chuàng)業(yè)項目的參與度、貢獻度嚴重不匹配,這也經(jīng)常導致全職核心的合伙人團隊心理失衡。對于外部兼職人員,建議采取期權方式,而且要對期權設定成熟機制(比如顧問期限、顧問頻率、甚至顧問結果),而不是上來就發(fā)放大量股權。經(jīng)過磨合,如果弱關系的兼職人員成為強關系的全職創(chuàng)業(yè)團隊成員,再適當給這些人員增發(fā)股權。


2、很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)早期希望借助外部資源,容易給早期的資源承諾者許諾過多股權。但是,資源入股經(jīng)常面臨的問題是:(1)資源的實際價值不好評估;(2)資源的實際到位有很大變數(shù);(3)很多資源是短期階段性發(fā)揮作用;(4)對于價值低的資源,沒必要花大量股權去交換,但價值高的資源,資源方也不愿意免費導入。因此,對于資源承諾者,可優(yōu)先考慮項目合作,利益分成,而不是長期股權綁定。即便股權合作,主要也是與資源方建立鏈接關系,通過期權合作,且事先約定股權兌現(xiàn)的前提條件。


五、股權架構設計要有退出安排


在出資人協(xié)議或公司章程中,應約定在某個期限內(nèi),任一創(chuàng)始股東如因種種原因(離職、離婚、死亡、犯罪等)需退出,則由其余股東按事先約定的方法回購其股份,回購價格或計算方法也要事先有明確約定。對不按事先約定退出的行為,為避免司法執(zhí)行的不確定性,最好事先約定違約金標準。對一些特殊股東,比如兼職人員,為退出方便,也可考慮股權由創(chuàng)始股東代持。


特別需要注意因離婚導致的股權變動情況。根據(jù)中國法律,婚姻存續(xù)期間取得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),除非夫妻間另有約定。創(chuàng)業(yè)者離婚的直接結果是,公司實際控制人發(fā)生變更。土豆創(chuàng)始人王薇因為配偶股權糾紛,影響了土豆的最佳上市時機,為此付出了巨大的成本。因此,創(chuàng)立企業(yè)時,創(chuàng)始股東配偶對股權的權利及離婚時如何分割都要事先有所考慮和約定。


(文:邴玉娜;來源:遼寧智庫律師事務所)

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