本文內(nèi)容整理自有課第1期：招聘入職法律風險防范

有課會員在有課課堂提出的問題，由鐘永棣老師解答。

1、 單位女同事自懷孕起就請假，如果一直請到哺乳期結(jié)束（這樣加一起要有1年左右的時間），該如何處理？

答：如果確實有醫(yī)院的資料證明處于患病狀態(tài)，則按病假處理。否則按事假處理，單位有主動權(quán)批與不批。

2、 違法解除勞動合同，員工要恢復勞動關系后，公司將員工接回來，應怎樣處理？

答：現(xiàn)實當中有兩種觀點，接回來應該恢復原崗位原待遇，另外一種觀點認為，接回來隔了幾個月，原崗位很難再給，能安排類似差不多的崗位給他，也是可以的。接回來如果還是把他定性為問題員工，那就要看單位能否找到對方一些工作問題，如有相關證據(jù)可以辭退。

3、 如何理解社保的唯一性？

答：社保是硬性規(guī)定，誰都逃不了。但剛才說的雙重勞動關系比較特殊。正常勞動關系狀態(tài)下，單位必須要給勞動者買社保，且要按照地方的幅度范圍內(nèi)按工資總額去買，這是硬性規(guī)定。但現(xiàn)實中不排除有些地方勞動部門為了偏幫企業(yè)，為了減少企業(yè)成本壓力昧著良心讓企業(yè)按低的標準買。

4、 招聘了一個老阿姨，沒有社保，但是也沒有簽訂勞務協(xié)議，怎么處理才安全？

答：如果達到法定退休年齡的，能不能繼續(xù)參保，要了解地方社保部門。因為社保地方性明顯，國家文件不管用，要看地方的做法。慎重角度出發(fā)，看能不能引導她簽一個勞務協(xié)議。

5、 關于公司用非全日制人員的問題，勞動法規(guī)定可以協(xié)商是否購買社保，也就是不強制要求，那一旦這類人出現(xiàn)工傷或者醫(yī)療問題，公司需要承擔責任嗎？如何規(guī)避？

答：兼職員工，非全職勞動關系，勞動合同法第六十八條有提到，協(xié)議要簽，約定非全職狀態(tài)或者兼職狀態(tài)。法律規(guī)定社?？梢圆毁I，但工傷要買，法條有提到。慎重角度出發(fā)，要簽書面協(xié)議?，F(xiàn)實中很多地方不能單獨買工傷，所以考慮買商業(yè)意外險來化解風險。法律規(guī)定因公受傷，跟普通員工享受同樣待遇，但對于個人生病，單位不用承擔責任。

6、 有個員工已經(jīng)從原單位離職一年了，但是沒有辦離職手續(xù)，在我公司入職兩個月了，暫時沒有和他簽勞動合同。像這個情況，現(xiàn)在可以和該員工簽嗎？

答：這個做法非常危險，要么不招，招了必須簽合同，否則輸?shù)母怕史浅８摺?/span>

7、 入職時候說沒有男朋友，轉(zhuǎn)正后一個月說已懷孕3個月不到，當時我們也是要出差她才說明。

答：欺騙、隱瞞懷孕的事件，處理起來比較麻煩。很多判決書表明，單位沒有權(quán)利了解員工是否懷孕，這個屬于隱私問題，且法院認為跟能否履行勞動合同沒有關聯(lián)性。單位有能力了解其懷孕情況可以去看怎么操作，很難去判斷是否隱瞞，勞動者可以抗辯說自己本身也不清楚已懷孕。

8、勞動合同無效能否等同于未簽勞動合同？

答：有爭論。勞動合同無效，由于違反了法律法規(guī)的一些強制性或禁止性規(guī)定，排除了對方主要權(quán)利或者免除了己方的主要責任，就屬于無效。無效能否等同于沒簽？見仁見智，個人傾向于合同無效等同于沒有簽。從法理角度或者立法精神角度來說，簽了勞動合同應該是合法有效的合同，才屬于已經(jīng)簽訂。

9、如果員工勞動合同到期，而用人單位不打算再續(xù)簽，公司也愿意給他經(jīng)濟補償金，那么，公司在入工會的情況下，需要跟工會備案嗎？

答：工會的問題是單方解除才需要，終止是不需要的。

10、單位能與哪些人簽勞務協(xié)議？

答：在校學生、老人家、平等的合作關系。例如，單位內(nèi)部本身沒有專職電工，有些電方面的問題出現(xiàn)，就可以長期跟外面的電工師傅合作，也可以跟他簽勞務協(xié)議，有問題把他叫來，搞好之后支付報酬，平時不需要來這里上班，不需要服從我們的管理，這樣也可以簽勞務協(xié)議。

11、如果員工工作表現(xiàn)不佳，經(jīng)過培訓溝通都無效，對他降職降薪是否需要經(jīng)過他的簽字同意才可以？

答：這個屬于調(diào)崗調(diào)薪的問題，勞動法規(guī)定，勞動者本身不能勝任工作，單位可以單方調(diào)崗，沒有問題。至于降薪，比較復雜。如果內(nèi)部規(guī)定崗變薪變，薪隨崗變，兩者一一對應的，那調(diào)崗跟著降薪，問題也不大。

12、企業(yè)整體轉(zhuǎn)制對轉(zhuǎn)制前的已除名人員有什么責任？

答：如果原來除名的行為是合法有效的，我理解是沒有任何責任。檔案都應該轉(zhuǎn)走了吧？如果沒有轉(zhuǎn)走，要及時通知勞動者配合單位轉(zhuǎn)走，該辦的離職手續(xù)一切都要辦好。

13、單位女同事懷孕申請多申請三個月獨生子女假，時隔一年又生二胎，該如何處理？

答：理論上應該可以把她之前多休的扣回來。

14、關于社保的問題：廣州現(xiàn)在最低基數(shù)繳費公司580個人274，很多員工還是不愿意購買，希望做補貼，如不買社保補貼500元，簽自動放棄協(xié)議，可行嗎？那么意思是員工不需要社保的除了自己的個人費用不用扣還可以多收入500元補貼。

答：這個是非法無效的，社保是硬性規(guī)定，誰都逃不了。勞動者簽的自動放棄協(xié)議時非法無效的。當然非要這么做的話，還是要讓他簽。

15、我們公司與一個員工簽訂勞動合同派往用工單位，但因這個員工不符合用工條件，退回我們公司，可是這個員工不來與我們接觸勞動關系，又沒有實施勞動關系，現(xiàn)在員工要求賠償，我們該如何處理？

答：怎么處理比較麻煩，這種狀態(tài)拖得時間越長對單位越不利。從預防角度出發(fā)，被退了回來，員工該回勞務公司報道。勞動者該回勞務公司而沒有回，作為單位應主動催告，電話通知、錄音錄像或者特快專遞發(fā)出去。通知以后該回來不回來，按曠工處理，最終無條件把他開掉。

16、公司不發(fā)獨生子女費，怎么辦？

答：如果地方有規(guī)定必須要發(fā)的，肯定要發(fā)。當然獨生子女費算不上勞動爭議范圍，每個地方不一樣。就算不算勞動爭議范圍，最終法院應該會受理并判決。

17、今年5月，根據(jù)徐xx提供的個人簡歷，公司人事面試了徐xx。其在簡歷上的婚育狀況一欄注明為“單身”；在面試中，面對面試人員詢問婚姻狀況時，她明確說明尚無男朋友。在得到確切回答后，公司于5月4日將其錄用為試用工。在試用過程中，人事及部門管理人員又多次詢問其婚姻狀況，均得到無男朋友的回答。然而，在9月初，其到醫(yī)院做了身孕檢查，結(jié)果已有身孕三個多月，也就是在其來公司上班前后已有身孕。有了身孕后，其又匆匆補辦了結(jié)婚證。這與她再三聲明的沒有男朋友嚴重不符。此后，徐xx多次出現(xiàn)曠工、遲到、上班期間長時間打電話等違反勞動紀律的現(xiàn)象，并缺席公司重要的市場推廣活動，嚴重影響了企業(yè)管理和市場推廣工作，為此，公司決定對其作辭退處理。

鑒于其在面試和試用過程中，其說明的情況嚴重違背事實，明顯存在不誠信和欺詐行為。勞動合同法第三條“訂立勞動合同，應當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則”，徐xx缺少法律誠信基礎，其與公司簽訂的勞動合同沒有法律意義。為此，我公司特提請仲裁：徐xx需退還在公司期間獲得的工資和社保公積金，計16659.18元。

特此申請仲裁。

答：個人初步感覺單位主張不絕對成立?，F(xiàn)在有閃婚的概念，不排除有的女性由于沖動，不小心懷孕立刻結(jié)婚。企業(yè)很難說其隱瞞男朋友的事實。何為男朋友在法律上沒有絕對的標準，是生活上的概念，例如一夜情，算不上男朋友呢？這個問題不好說清楚。如果單位以她違反了其他的相關規(guī)定達到嚴重程度，把她開掉，倒是有可能成立的?？刹豢梢陨暾堉俨?，主張欺詐應聘，合同無效，要求返還相關福利待遇。勞動合同法規(guī)定，合同無效的，也應該按照或者參照相同崗位的工資標準支付勞動報酬，作為單位方，勝訴概率不是很高。

18、工傷員工離職是否要給補償？

答：有爭議，比較大的傾向是：員工自己提出的，不需要；單位提出的，需要。