最高法院關于撫養(yǎng)、監(jiān)護、探望的司法觀點11則

涂嬌嬌 2015-10-12

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1.審理離婚案件中確定子女撫養(yǎng)問題時應以子女利益最大化為原則，家庭暴力是其中不可忽略的因素

最高法院民一庭意見：

在涉及家庭暴力的離婚案件中，人民法院在判決確定子女直接撫養(yǎng)權歸屬時，應當將有利于未成年子女的健康成長即子女利益最大化作為原則。在就與父母哪一方共同生活的問題征詢年滿10周歲以上未成年子女意見的同時，應當將家庭暴力作為一項重要因素加以考慮。

——《民事審判指導與參考》第55輯

2.男方不愿意生育，女方堅持生育，男方是否應當承擔撫養(yǎng)義務

最高法院民一庭意見：

司法實踐中，男女雙方有的會因為生育問題簽訂協(xié)議，但生育權屬于人身權，因此，限制生育權的協(xié)議，應歸于無效。根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，父母對未成年子女具有撫養(yǎng)教育的義務，這一義務不受父母關系是否離異而影響，不能因為父母的過錯而免除對其子女的應盡義務，這主要是基于對未成年子女的利益的保護而設的規(guī)定。女方執(zhí)意生育不能免除男方作為父親的任何義務。男方在此種情況下，仍要承擔撫養(yǎng)義務。

—— 《民事審判指導與參考》第50輯

3.對于曾經(jīng)受繼父母撫養(yǎng)教育的繼子女來說，其生父（母）死亡后，繼父母并非是繼子女的當然法定監(jiān)護人

最高法院民一庭意見

《民法通則》第16條及民法通則若干意見第11條至19條規(guī)定是人民法院處理監(jiān)護權的依據(jù)。在涉及未成年人監(jiān)護權的案件中，維護未成年人權益是人民法院確認監(jiān)護人時必須首先考慮的問題。我國現(xiàn)行法律未規(guī)定在繼父母與繼子女之間的身份關系消滅后，仍然有撫養(yǎng)繼子女的法定義務。因此，對于曾經(jīng)受繼父母撫養(yǎng)教育的繼子女來說，其生父（母）死亡后，繼父母并非是繼子女的當然法定監(jiān)護人。

——《民事審判指導與參考》第41輯

4.撫養(yǎng)孫子女、外孫子女的祖父母、外祖父母主張?zhí)酵麑O子女、外孫子女的，人民法院應當予以支持

最高法院民一庭意見：

雖然我國婚姻法將探望權的主體規(guī)定為離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母，但在未成年子女的父親或者母親死亡的情況下，依照婚姻法第二十八條的規(guī)定，代替自己已經(jīng)死亡或者喪失行為能力的子女對孫子女、外孫子女盡撫養(yǎng)義務的祖父母或者外祖父母主張?zhí)酵麑O子女或者外孫子女的，人民法院應當予以支持。

——《民事審判指導與參考》第46輯

5.基于委托而行使的監(jiān)護人（包括祖父母、外祖父母）與未成年人父母的監(jiān)護權發(fā)生沖突時，應首先保護后者

最高人民法院民一庭意見：

我國《婚姻法》中沒有明確規(guī)定親權的概念，對未成年子女的監(jiān)護權本質(zhì)上講就是國外許多國家規(guī)定的親權，是指父母對未成年子女在人身和財產(chǎn)方面的監(jiān)督、保護權利，這是基于父母與未成年子女的身份關系而產(chǎn)生的權利，父母對未成年子女的權利義務是一種天然的和法定的親權關系。從我國《民法通則》的相關規(guī)定來看，未成年人的父母是未成年人的法定監(jiān)護人，只有在父母死亡或者沒有監(jiān)護能力的情況下，才可由其他人擔任監(jiān)護人。父母對未成年子女的監(jiān)護權是第一位的，除非父母死亡、沒有監(jiān)護能力或者侵害未成年人的合法權益被人民法院取消監(jiān)護權，其他任何人均無權限制或剝奪父母對末成年人的監(jiān)護權。雖然監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人，但當這種基于委托而行使的監(jiān)護權與未成年子女父母所享有的法定監(jiān)護權發(fā)生沖突時，法律首先應該保護的是未成年人父母的監(jiān)護權。

本案中因男方在部隊服役，不具備履行日常監(jiān)護職責的客觀條件，其有權委托第三人來履行監(jiān)護職責。但女方作為孩子的母親，是法定監(jiān)護人，其具有監(jiān)護能力，又有親自監(jiān)護孩子的要求，監(jiān)護權應由女方來行使。

注：前述案件的基本情況為：因男方系現(xiàn)役軍人，其在服役期間委托父母照顧孩子。女方曾向法院起訴離婚被駁回，男方的父母不準女方看望孩子，也不讓女方接走孩子，女方遂起訴到法院，請求判令孩子由其監(jiān)護。男方父母辯稱：目前兒子與女方尚未離婚，兩人均是孩子的監(jiān)護人。自兩人鬧離婚以來，女方一直未履行監(jiān)護職責，自己作為孩子的祖父母，只是受兒子委托照顧孩子，請求法院判決駁回女方的訴訟請求。

——《民事審判指導與參考》第41輯

6.對離婚案件中的探望權是否應一并作出判決

《人民司法》研究組：

人民法院受理及審理民事案件，一直堅持不告不理的原則。當事人提出訴訟請求書民事案件審判的前提和基礎，人民法院只能圍繞當事人的訴訟請求進行審理。如果沒有當事人的訴訟請求或超出訴請范圍的部分，人民法院無權主動進行審查。來信所述關于探望權糾紛的案件也是如此。探望權是我國現(xiàn)行《婚姻法》賦予當事人的一項實體權利，根據(jù)有關立法精神，當事人對此類糾紛可以與離婚訴訟同時提出訴訟，也可以離婚后單獨就此提起訴訟。無論何時提出，只要符合法律規(guī)定，人民法院均應依法受理，并就當事人所訴請的問題進行審理。來信第一種意見認為無論當事人是否訴請行使，法院都要對探望權的行使方式、時間等問題作出判決的觀點是不正確的。我們同意信中所述第二種意見。

注：前述第二種意見為：只有當事人在訴訟中訴請行使對子女的探望權時，法院才有必要對探望權的行使方式和時間作出判決。

——《人民司法》總第457期

7.探望權強制執(zhí)行及中止

《人民司法》研究組：

修改后的《婚姻法》新增加了有關探望權的內(nèi)容并規(guī)定探望權可以依法強制執(zhí)行，最高人民法院相關司法解釋中又對關于探望權的強制執(zhí)行問題進一步作出具體解釋。根據(jù)這些規(guī)定，不能對子女的人身及探望權實施強制執(zhí)行。如果發(fā)生來信中所述案例的情況，強制執(zhí)行只能對負有協(xié)助探望權行使義務的人或單位采取罰款、拘留等強制措施。而關于探望權的中止行使則屬于另外一個問題，前提條件是探望行為出現(xiàn)了不利于子女身心健康發(fā)展的情況，還需要由有權提出中止探望權行使之人向人民法院提出申請。因為本案中張某等并未向人民法院申請中止探望權的行使，故人民法院不能主動裁定中止行使探望權。我們認為來信中第二種意見的做法是不正確的。

注：前述第二種意見為：張某王某離婚后因探望兒子之事經(jīng)常爭吵、辱罵甚至威脅，不利于兒子的身心健康和成長，法院可依據(jù)《婚姻法》第38條第3款的規(guī)定，裁定中止張某的探望權，待日后矛盾緩解后，再恢復張某的探望權利。

——《人民司法》總第465期

8.離婚后不與子女共同生活的父或母仍是子女的監(jiān)護人

最高法院民一庭意見：

我國《婚姻法》第36條規(guī)定：“父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權利和義務?！币虼?，你離婚后雖然不直接撫養(yǎng)兒子，但與兒子之間的母子關系并未改變，法律上的權利義務關系也未改變。人民法院受理以你兒子為被告的人身損害賠償糾紛案后，鑒于你兒子未成年的情況，根據(jù)我國《民法通則》第16條關于“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人”的規(guī)定，將你列為法定監(jiān)護人之一，通知你參加訴訟是有充分法律依據(jù)的。

注：民事審判信箱問題為：我離婚已經(jīng)3年，按照人民法院的離婚判決，當時剛上小學的兒子由其父親直接撫養(yǎng)，我一直未與兒子共同生活，無法行使教育他的權利。日前，因兒子在學校與他人打架被受害人家長提起人身損害賠償之訴。法院通知我與前夫一起作為兒子的法定監(jiān)護人參加訴訟有依據(jù)嗎？

—— 《民事審判指導與參考》第46輯

9.因未成年子女被他人擅自送養(yǎng)引起的糾紛性質(zhì)以及精神損害賠償?shù)倪m用

最高法院民一庭意見：

父母是未成年子女的法定監(jiān)護人，對未成年子女有撫養(yǎng)教育的權利和義務。任何人非法使未成年人脫離監(jiān)護人，導致親子關系遭受嚴重損害的，應承擔民事責任。對受害人以擅自送養(yǎng)人為被告提起損失的，應將案由定為侵犯監(jiān)護權糾紛案，受害人請求賠償精神損害的，人民法院應當予以支持。

——《民事審判指導與參考》第41輯

10.被誘使脫離監(jiān)護的限制民事行為能力人侵權，任何確定民事責任

最高法院民一庭意見：

雖然目前我國法律對于1994年2月1日以后未辦理婚姻登記即以夫妻名義共同生活，不再視為事實婚姻。同居者之間不具有夫妻權利義務關系。但一方明知對方為限制民事行為能力的情況下，誘使其脫離其監(jiān)護人的監(jiān)護而與之同居，進而偽造結(jié)婚證，使用欺詐手段使監(jiān)護人誤以為被監(jiān)護人已經(jīng)結(jié)婚的，監(jiān)護權應由其配偶行使的情況下，對于被監(jiān)護人出現(xiàn)的侵害他人民事權益的后果，應承擔主要責任。其法定監(jiān)護人有一定過錯的，亦應承擔部分民事責任。受害的未成年人的監(jiān)護人未盡監(jiān)護責任的，亦應作為減輕加害人法定監(jiān)護人之責任的因素予以考慮。

——《民事審判指導與參考》第45輯

11.追索撫養(yǎng)費是否受訴訟時效的限制

最高法院民一庭意見：

在婚姻關系存續(xù)期間，父母對子女的撫養(yǎng)義務從子女出生時起，至子女成年時止。此期間，被父母撫養(yǎng)的權力是一種持續(xù)性權利，不應適用訴訟時效。父母雙方或者一方不履行撫養(yǎng)義務，因撫養(yǎng)義務的持續(xù)性，受撫養(yǎng)子女的撫養(yǎng)費請求權亦不受訴訟時效的限制?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ分贫ㄟ^程中曾寫入子女追索撫養(yǎng)費，不受訴訟時效限制。討論中有觀點提出，審判實踐中對該問題認識不一致，有些法院認為，既然撫養(yǎng)費請求權為一種法定債權，債權即應受訴訟時效的限制，并在撫養(yǎng)費案件中，采納上述觀點對案件作出判決。另一種觀點認為，如果規(guī)定追索撫養(yǎng)費不受訴訟時效的限制，可能會導致大量撫養(yǎng)費糾紛案件訴至法院，客觀上不利于家庭和睦和社會穩(wěn)定，不宜就此作出規(guī)定?；谏鲜龅诙N觀點，同時考慮到審判實踐中對此問題意見不統(tǒng)一的實際情況，《婚姻法司法解釋（三）》最后定稿使刪除了子女撫養(yǎng)費不受訴訟時效限制的規(guī)定。但在具體審判案件中，應當根據(jù)案件具體情況，從有利于保護未成年人或不能獨立生活的子女的利益的角度出發(fā)，在不違反法律的情況下，作出公正裁決。

——最高人民法院民一庭編著：《最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年版。

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