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刑法概述

總則結(jié)構(gòu)：“定罪與量刑” 做案例分析和論述題時(shí)，要“定罪與量刑并重”

解釋方法：

刑法的解釋方法：文理解釋和論理解釋?zhuān)睦斫忉寖?yōu)先于論理解釋。

1) 論理解釋包括：文義解釋?zhuān)菍?duì)法律規(guī)范文詞字句進(jìn)行字面解釋。

2) 擴(kuò)大解釋?zhuān)侵赋^(guò)被解釋對(duì)象的字面含義或日常含義范圍，如擴(kuò)展、使用該字詞的較為邊緣含義，但沒(méi)有超出該詞句的應(yīng)有含義范圍，或者說(shuō)仍在該條文用語(yǔ)“可能具有的含義”范圍之內(nèi)，因此也沒(méi)有超出一般國(guó)民的預(yù)測(cè)可能性。

3) 限制解釋?zhuān)?/span>

4) 當(dāng)然解釋

5) 體系解釋

6) 法意解釋?zhuān)v史解釋?zhuān)?/span>

7) 目的解釋

8) 補(bǔ)正解釋

基本原則：

三原則的保障：

1.罪刑法定（所有的定罪都要依法定罪）

2.罪責(zé)刑相適應(yīng)（所有的量刑都要與行為人的人身危險(xiǎn)性和行為的社會(huì)危害性相適應(yīng)）。

3.刑法面前人人平等原則

罪刑法定原則派生：

1) 適用成文法，排斥習(xí)慣法

2) 禁止適用有罪類(lèi)推

3) 禁止不利于行為人的事后法

4) 禁止立法上的絕對(duì)不定期刑

5) 刑法的處罰范圍和處罰程序必須合理

6) 規(guī)定犯罪及其處罰必須明確

7) 禁止過(guò)分的，殘酷的刑罰

理論基礎(chǔ)：

刑法學(xué)理論——心理強(qiáng)制說(shuō)

政治學(xué)說(shuō)——三權(quán)分立

價(jià)值基礎(chǔ)：

民治、民知

刑法面前人人平等原則

1) 罪刑相適應(yīng)原則重罪重罰、輕罪輕罰、罪刑相稱(chēng)、罰當(dāng)其罪

2) 定罪相同，量刑不同

3) 量刑——兼顧行為與行為人的危險(xiǎn)性

4) 既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)

相關(guān)法條

F1 為了懲罰犯罪，保護(hù)人民，根據(jù)憲法，結(jié)合我國(guó)同犯罪作斗爭(zhēng)的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況，制定本法。

F2 中華人民共和國(guó)刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng)，以保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和社會(huì)主義制度，保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。

F3 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

F4 對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。

F5 刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。

適用范圍：

1) 空間效力屬地管轄權(quán)（F6）

凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以為，都適用本法。

凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。

犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的犯罪。

2) 屬人管轄權(quán)（F7）

中華人民共和國(guó)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。

3) 保護(hù)管轄權(quán)（F8）

外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或公民犯罪，而按本法規(guī)定最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

4) 普遍管轄權(quán)（F9）

對(duì)于中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。

5) 再次審判的權(quán)利（F10）

凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過(guò)外國(guó)審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國(guó)已經(jīng)受過(guò)刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

時(shí)間效力從舊兼從輕，只適用于未決犯，犯罪行為延續(xù)到新法生效后的適用新法。

F12 中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。

本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。

對(duì)象效力

F11 享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任，通過(guò)外交途徑解決。

犯罪構(gòu)成 （社會(huì)危害性、刑事違法性、應(yīng)受刑罰處罰性）

F13 一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

一、 主體

（一）、自然人

F17 已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。

一、未成年人：

1、14—16周歲（F17`2）

已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

2、未成年人犯罪的解釋《未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

A. 關(guān)于定罪方面：

強(qiáng)奸罪認(rèn)定
F6 已滿14周歲不滿16周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微，未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。

搶劫罪認(rèn)定
F7 已滿14周歲不滿16周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強(qiáng)行索要其他未成年人隨身攜帶的生活、學(xué)習(xí)用品或者財(cái)產(chǎn)數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學(xué)習(xí)、生活等危害后果的，不認(rèn)為是犯罪。

尋釁滋事罪認(rèn)定
F8 已滿16周歲不滿18周歲的人出于以大欺小、以強(qiáng)凌弱或者尋求精神刺激，隨意毆打其他未成年人、多次對(duì)其他未成年人強(qiáng)拿硬要或者任意損毀公私財(cái)物，擾亂學(xué)校及其他公共場(chǎng)所秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以尋釁滋事罪定罪處罰。

不認(rèn)為盜竊罪
F9 已滿16周歲不滿18周歲的人實(shí)施盜竊行為未超過(guò)3次，盜竊數(shù)額雖已達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)，但案發(fā)后能如實(shí)供述全部盜竊事實(shí)并積極推贓，且具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”，不認(rèn)為是犯罪：

1) 系又聾又啞的人或者盲人

2) 在共同盜竊中起次要或者輔助作用，或者被脅迫

3) 具有其他輕微情節(jié)的

已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認(rèn)為是犯罪。

已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財(cái)物，或者盜竊其他親屬財(cái)物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。

關(guān)于搶劫罪
F10 已滿14周歲不滿16周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財(cái)物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當(dāng)場(chǎng)使用暴力、故意傷害致人重傷或者故意殺人的，應(yīng)當(dāng)分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。

已滿16周歲不滿18周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)當(dāng)依照刑法F269條規(guī)定定罪處罰，情節(jié)輕微的，可不以搶劫罪定罪處罰。

B. 關(guān)于量刑方面：

量刑原則
F11 對(duì)未成年罪犯量刑應(yīng)當(dāng)依照刑法第61條的規(guī)定，并充分考慮未成年人實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的，犯罪時(shí)的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。對(duì)符合管制、緩刑、單處罰金或者免予形式處罰適用條件的未成年罪犯，應(yīng)當(dāng)依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯，應(yīng)當(dāng)依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。

跨責(zé)任年齡段的刑事責(zé)任
F12 行為人在達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡前后均實(shí)施了犯罪行為，只能依法追究其達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡后實(shí)施的犯罪行為的刑事責(zé)任。

行為人在年滿18周歲前后實(shí)施了不同種犯罪行為，對(duì)其年滿18周歲以前實(shí)施的犯罪應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕處罰，行為人在年滿18周歲前后實(shí)施了同種犯罪行為，在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)年滿18周歲以前實(shí)施的犯罪，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)給予從輕或者減輕處罰。

死刑適用
F13 未成年人犯罪只有罪行極其嚴(yán)重的，才可以適用無(wú)期徒刑，對(duì)已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪，一般不判處無(wú)期徒刑。

1) 一般不選科附加剝奪政治權(quán)利

2) 一般不選科沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑 罰金≥500元

擴(kuò)大緩刑
F16 對(duì)未成年罪犯符合刑法72條1款規(guī)定的，可以宣告緩刑。如果同時(shí)具有下列情形之一，對(duì)其適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

1) 初次犯罪

2) 積極退贓或者賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失

3) 具有監(jiān)護(hù)、幫教條件

免刑罰適用
F17 未成年罪犯根據(jù)其所犯罪行，可能被判處拘役、3年以下有期徒刑，如果悔罪表現(xiàn)好，并具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第37條的規(guī)定免予刑事處罰：

1) 系又聾又啞的人或者盲人

2) 防衛(wèi)過(guò)當(dāng)或者避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)

3) 犯罪預(yù)備、中止或者未遂

4) 共同犯罪中從犯、脅從犯

5) 犯罪后自首或者有立功表現(xiàn)

6) 其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處處罰的

擴(kuò)大減刑、假釋的適用
F18 對(duì)未成年罪犯的減刑、假釋?zhuān)谡莆諛?biāo)準(zhǔn)上可以比照成年罪犯依法適度放寬。

財(cái)產(chǎn)賠償
F19 刑事附帶民事案件的未成年被告人有個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事賠償責(zé)任，不足部分由監(jiān)護(hù)人予以賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。

被告人對(duì)被害人物質(zhì)損失的賠償情況，可以作為量刑情節(jié)予以考慮。

3、關(guān)于其他方面：

a) 已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

b) 因不滿16周歲不處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教，在必要時(shí)也可以收容教養(yǎng)。

二、成年人

F18

精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。

間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。

醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

F19 又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。

三、特殊犯罪主體

定罪身份與量刑身份

注意無(wú)身份者可以成為有身份者的共犯

無(wú)身份者構(gòu)成間接正犯問(wèn)題

各自利用職務(wù)便利的問(wèn)題

（二）、單位犯罪主體

1) 要件：法律規(guī)定為單位犯罪

2) 為了單位利益，以單位名義由單位職工實(shí)施

1) 注意：無(wú)法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)、合伙企業(yè)犯罪的（僅這種企業(yè)要求法人資格）

2) 個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立單位實(shí)施犯罪的

3) 單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的

4) 盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的

處罰：一般采取雙罰制

單罰：A、妨害清算罪 B、私分國(guó)有資產(chǎn)罪 C、私分罰沒(méi)財(cái)物罪

單位犯罪的排除：排除：A、盜竊案件 B、抗稅案件 C、拒不執(zhí)行判決、裁定案件

轉(zhuǎn)化：貸款詐騙罪的，以“合同詐騙罪”處罰

F30 公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

F31 單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

第二節(jié)、 主觀

罪過(guò)直接故意（認(rèn)識(shí)到了，追求結(jié)果的發(fā)生）

間接故意（認(rèn)識(shí)到了，但放任結(jié)果的發(fā)生）

疏忽大意的過(guò)失（沒(méi)有認(rèn)識(shí)到，但應(yīng)該認(rèn)識(shí)到）

過(guò)于自信的過(guò)失（認(rèn)識(shí)到了，但不希望發(fā)生）

目的與動(dòng)機(jī)——特別情況下，是犯罪構(gòu)成的要件

無(wú)罪過(guò)事件——意外事件

1) 認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤事實(shí)上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤——分析有無(wú)犯罪故意

2) 法律上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

“主客觀相統(tǒng)一原則”：即如果本來(lái)想犯罪，由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤犯罪不成的，定犯罪未遂。

如果本來(lái)不想犯罪，由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤造成危害結(jié)果的，不成立故意犯罪。有過(guò)失的，定過(guò)失犯罪，無(wú)過(guò)失的，定意外事件。

1) 犯意轉(zhuǎn)化預(yù)備階段的此犯意轉(zhuǎn)化為實(shí)行階段的彼犯意——實(shí)行行為吸收預(yù)備行為

2) 實(shí)行階段的犯意轉(zhuǎn)化——犯意升高者，從新犯意；犯意降低者，從舊犯意。

另起犯意——原則上實(shí)行數(shù)罪并罰

F14

明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。

故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

F15

應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過(guò)失犯罪。

過(guò)失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。

F16

行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的，不是犯罪。

第三節(jié)、 客觀

一、危害行為

作為：在意志意識(shí)支配下

1、 不作為：行為人負(fù)有某種特定的義務(wù)

1) 法律上的義務(wù)

2) 職務(wù)、業(yè)務(wù)上的義務(wù)

3) 法律地位或法律行為產(chǎn)生的義務(wù)

4) 先前行為造成的義務(wù)

2、 行為人能夠履行義務(wù)

3、 行為人不履行特定義務(wù)造成或可能造成危害結(jié)果

二、危害結(jié)果：——區(qū)分罪與非罪、區(qū)分犯罪形態(tài)、影響量刑、影響訴訟程序（公訴、自訴）

三、因果關(guān)系：

1、 特點(diǎn)：因果關(guān)系具有客觀性、與行為人主觀上能否預(yù)見(jiàn)無(wú)關(guān)

2、 地位：因果關(guān)系僅僅是承擔(dān)刑事責(zé)任的基礎(chǔ)

3、 注意：因果關(guān)系的判斷是“客觀的”，而刑事責(zé)任判斷是“主客觀相統(tǒng)一的”

4、 中斷：

1) 原因—— A、第三者行為的介入 B、被害人的行為 C、某種自然事實(shí)

2) 認(rèn)定——“獨(dú)立、完整地導(dǎo)致了危害結(jié)果的發(fā)生”

四、特定的時(shí)間、地點(diǎn)、方法——某些犯罪的構(gòu)成要件

注意：

1、 偶然防衛(wèi)、防衛(wèi)挑撥

2、 防衛(wèi)裝置——主要看該防衛(wèi)裝置是否危及公共安全；如果危及到公共安全，則可觸犯危害公共安全的犯罪。如果沒(méi)有，則再具體分析是否超過(guò)防衛(wèi)限度。

3、 “黑吃黑”之間不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，同“互相斗毆”

4、 假想防衛(wèi)——如果實(shí)際沒(méi)有發(fā)生不法侵害，行為人誤以為發(fā)生了不法侵害，而采取自認(rèn)為的防衛(wèi)行為，是假想防衛(wèi)，不是正當(dāng)防衛(wèi)。

5、 對(duì)無(wú)責(zé)任能力者的防衛(wèi)——應(yīng)先緊急避險(xiǎn)，只有在迫不得已，才可正當(dāng)防衛(wèi)。

二、緊急避險(xiǎn)

F21

為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危害，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。

緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

第一款中關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。

三、其他排除犯罪性的行為

1、執(zhí)行法令的行為

2、執(zhí)行職務(wù)的行為

3、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為

4、被害人同意的行為

5、自救行為

6、自損行為

7、義務(wù)沖突——放棄較輕的義務(wù)