關(guān)于人身傷害案誤工損失日平均收入認(rèn)定的案例分析

    公民人身權(quán)利受法律保護(hù)，不容侵犯，否則將依法承擔(dān)法律責(zé)任。民事賠償是侵權(quán)人承擔(dān)的法律責(zé)任之一，也是侵權(quán)人對(duì)受害人損失的賠償和精神慰藉的表現(xiàn)。我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)定，侵權(quán)人向受害人承擔(dān)民事賠償?shù)捻?xiàng)目有多類，誤工費(fèi)是其中之一。

    誤工費(fèi)是指侵權(quán)人向受害人支付受害之日起至完全治愈期間（誤工時(shí)間）內(nèi)，因無(wú)法正常上班而實(shí)際減少的收入。但法律對(duì)“收入”如何計(jì)算沒(méi)有確定詳細(xì)的規(guī)定，因此在司法實(shí)踐中，人民法院認(rèn)定不一致，主要有三類，一類是以受害人實(shí)際收入或同行業(yè)平均工資除以30天計(jì)算日平均收入；一類是以實(shí)際收入或同行業(yè)平均工資除以21.75天/月（計(jì)薪天數(shù)）計(jì)算日平均收入；一類是以受害人實(shí)際收入或同行業(yè)平均工資除以21.75天/月（計(jì)薪天數(shù)）計(jì)算日平均收入，但應(yīng)扣除休息日。本文試通過(guò)三個(gè)真實(shí)案例對(duì)誤工收入的認(rèn)定作一定的剖析。

    案例一：誤工費(fèi)日平均工資一審法院按照收入除以30天/月計(jì)算，二審法院認(rèn)定一審認(rèn)定錯(cuò)誤，應(yīng)除以21.75天/月，故而改判。

    2008年2月12日，朱某駕駛渝Cxxxx汽車將張某撞傷，住院29天。交警認(rèn)定張某不承擔(dān)責(zé)任，朱某全責(zé)。司法鑒定意見(jiàn)為張某玖級(jí)傷殘，誤工時(shí)間180日。張某隨后向重慶市武隆縣人民法院起訴要求賠償各項(xiàng)費(fèi)用108770.49元，其中誤工費(fèi)23098元（要求按照重慶市上年度職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)23098元/年計(jì)算一年誤工費(fèi)）。一審法院認(rèn)為張某受傷前系街道辦清潔工，工作時(shí)間長(zhǎng)達(dá)8年，其受傷前每月工資為850元，故誤工費(fèi)為5100元（850元/月*6個(gè)月）。2008年11月10日作出（2008）武法民初字第868號(hào)民事判決。

    張某不服提起上訴，上訴事項(xiàng)之一為：誤工費(fèi)一審計(jì)算有誤。重慶市第三中級(jí)人民法院對(duì)誤工費(fèi)認(rèn)為，由于張某系街道清潔工，每月有固定收入850元，故依法應(yīng)按其實(shí)際減少的收入計(jì)算誤工費(fèi)，經(jīng)鑒定明確張某誤工時(shí)間為180天，故其誤工費(fèi)確認(rèn)為7034.48元（850元/月÷月計(jì)薪天數(shù)21.75*180天），一審對(duì)張某日工資的折算不符合《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的規(guī)定，應(yīng)予糾正。2008年11月10日作出（2008）渝三中法民終字第950號(hào)民事判決。

    二審宣判后，王某某、朱某不服（其中也對(duì)誤工費(fèi)認(rèn)定不服）申請(qǐng)?jiān)賹?，重慶市高級(jí)人民法院指定重慶市第三中級(jí)人民法院另行組成合議庭再審，再審合議庭認(rèn)為本案誤工費(fèi)的認(rèn)定與原二審確認(rèn)的費(fèi)用一致，應(yīng)予以確認(rèn)，以及其他事項(xiàng)也予以確認(rèn)，故該院于2012年4月20日作出維持原二審判決。

    案例二、誤工費(fèi)日平均工資一審法院按照收入除以21.75天 /月計(jì)算，二審法院認(rèn)為一審認(rèn)定無(wú)法律依據(jù)，應(yīng)除以30天/月計(jì)算，故而改判。

    2009年11月14日，龍某駕駛湘F8XXX橋車將駕駛摩托車的李某撞傷，李某住院31天。司法鑒定為玖級(jí)傷殘，休息六個(gè)月。交警認(rèn)定雙方為同等責(zé)任。李某向岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民法院起訴，要求賠償各項(xiàng)費(fèi)用98585.45元，其中誤工費(fèi)15843.71元【（31天+128天）*（2167.3元÷21.75）】。一審法院認(rèn)為其誤工費(fèi)計(jì)算正確，予以全部支持。宣判后，保險(xiǎn)公司一審判決上訴至湖南省岳陽(yáng)市中級(jí)人民法院，不服事項(xiàng)之一為誤工時(shí)間、誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及誤工費(fèi)計(jì)算公式有誤。二審法院對(duì)誤工費(fèi)認(rèn)為，李某在事故發(fā)生前從事裝修工作并有相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，原判據(jù)此按職工月平均工資2167.3元/月計(jì)算李某誤工費(fèi)至定殘前一天并無(wú)不當(dāng)，但將2167.3元/月除以21.75天/月沒(méi)有法律依據(jù)，應(yīng)除以30天/月，故該院對(duì)李某的誤工費(fèi)認(rèn)定為11486.69元（2167.3元/月÷30天*159天）。2011年8月26日作出（2011）岳中民三終字第204號(hào)判決。

    案例三、誤工費(fèi)日平均工資按照收入除以21.75 天/月計(jì)算，但是應(yīng)扣除誤工期間的雙休日。

    2010年7月10日黃某駕駛閩AWxxx號(hào)橋車將騎人力車的林某撞傷，住院24天。交警認(rèn)定黃某全責(zé)。鑒定為十級(jí)傷殘。林某向福建省霞浦縣人民法院起訴，要求賠償94719.63元，其中誤工費(fèi)為7650元（19462元/年÷12月÷21.75天/月*102天）。該法院對(duì)誤工費(fèi)認(rèn)為，林某誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘之日，但應(yīng)扣除雙休日，雙休日29天，林某實(shí)際誤工天數(shù)為102-29=73天，則誤工費(fèi)為19462元/年÷12月/年÷21.75天/月*73天=5443元（19462元/年為上年度農(nóng)林牧漁業(yè)工資標(biāo)準(zhǔn)）。2011年4月7日作出（2011）霞民初字第147號(hào)判決。

    以上案例均來(lái)自中國(guó)法院網(wǎng)公布的判決文書，從上述案例不難發(fā)現(xiàn)，人民法院在審理人身傷害案件中，關(guān)于受害人誤工費(fèi)的日平均工資認(rèn)定是不一致的，矛盾的，同案不同判。爭(zhēng)議焦點(diǎn)：月收入是30天的工資，還是21.75 天（計(jì)薪天數(shù)）的工資以及在誤工期間受害人是否有休息權(quán)利。

    評(píng)析：

    《民法通則》和《侵權(quán)責(zé)任法》對(duì)誤工費(fèi)的表述為“因誤工減少的收入”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條對(duì)誤工費(fèi)的解釋為“按照實(shí)際減少的收入計(jì)算”（本文均視為受害人有固定收入且受傷后沒(méi)有其他收入）。故此，實(shí)際減少的“收入”是如何計(jì)算，并沒(méi)有明確規(guī)定。

    憲法規(guī)定，公民有勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù)。當(dāng)公民具有勞動(dòng)能力時(shí)，其有權(quán)利和義務(wù)向社會(huì)提供勞動(dòng)并獲取相應(yīng)收入，不僅是個(gè)人及家庭物質(zhì)的需要，也是社會(huì)進(jìn)步和國(guó)家發(fā)展的需要。進(jìn)一步講，具有完全民事行為能力的受害人在退休前，作為一名社會(huì)勞動(dòng)者，受勞動(dòng)法規(guī)之保護(hù)和約束，即使其受傷后沒(méi)有實(shí)際工作，也不能理解為“無(wú)收入”、“非勞動(dòng)者”和“無(wú)休息權(quán)”。故受害人 “收入”、“休息”的認(rèn)定應(yīng)以勞動(dòng)法規(guī)為據(jù)。

    依據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》第三條規(guī)定，職工每日工作八小時(shí)，每周工作四十小時(shí)，即每周休息2日。依據(jù)《關(guān)于職工全年月平均工作時(shí)間和工資折算問(wèn)題的通知》（勞社部發(fā)[2008]3號(hào)）第一條規(guī)定年工作日為365天-104天（休息日）-11天（法定節(jié)假日）＝250天，據(jù)此月工作日為250天÷12月＝20.83天/月。又根據(jù)該《通知》第二條規(guī)定以及《勞動(dòng)法》第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資，據(jù)此，勞動(dòng)者全年計(jì)薪天數(shù)共計(jì)261天（250天+11天）。因而日工資折算為月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)；月計(jì)薪天數(shù)＝（365天-104天）÷12月＝21.75天。換言之，提供正常勞動(dòng)的勞動(dòng)者的每月上班20.83天，用人單位要按照21.75天計(jì)算工資，其余時(shí)間為休息日。

    國(guó)家規(guī)定勞動(dòng)者休息和休假制度，其目的之一是為了讓勞動(dòng)者通過(guò)一定的休息讓其神經(jīng)及身體的各個(gè)部位得到放松，保持精力，達(dá)到勞逸結(jié)合，讓生活生命延續(xù)，同時(shí)，休息時(shí)間是勞動(dòng)者自行安排的，不受用人單位或雇主的管理和約束。

    受害人誤工期間特別是住院期間，其不能工作或沒(méi)有工作，從表面看處在休息狀態(tài)，實(shí)質(zhì)上，這種休息并非是傷者自愿的，也不是可以自行安排的，是為了達(dá)到康復(fù)而“被迫”從事的就醫(yī)行為，因此該治療時(shí)間（誤工時(shí)間）并非是實(shí)質(zhì)的休息，也不是勞動(dòng)法意義上的休息，也類似于一種工作，是從事恢復(fù)身體機(jī)能和精神的 “工作”，是按照醫(yī)生的安排和吩咐 “工作”。正如有些崗位的勞動(dòng)者（如巡警），表面上其沒(méi)有實(shí)際的工作內(nèi)容，在崗位上可能幾天沒(méi)有任何事情可做，但是我們不能認(rèn)為其沒(méi)有進(jìn)行工作，也不能據(jù)此不支付勞動(dòng)報(bào)酬和不給予其休息時(shí)間。如本文案例一中受害人誤工時(shí)間為180天，該期間內(nèi)正常勞動(dòng)者上班的天數(shù)約為124.98天（20.83天/月*6個(gè)月），其余55.02天為休息日和法定假日，而受害人受傷后的治住院29天和出院后全休151天，都是在醫(yī)囑下完成醫(yī)療行為，沒(méi)有享受到55.02天的休息，則該55.02天應(yīng)視為“工作日”而計(jì)算收入。

    筆者認(rèn)為，本文案例一重慶市武隆縣人民法院、案例二湖南省岳陽(yáng)市中級(jí)人民法院、案例三福建省霞浦縣人民法院對(duì)誤工收入認(rèn)定是不準(zhǔn)確的，贊同案例一重慶市第三中級(jí)人民法院（二審）、岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民法院（一審）對(duì)誤工收入的認(rèn)定。

    事實(shí)上，受害人因受傷造成的收入減少分有形減少部分、無(wú)形減少部分。法院認(rèn)定的誤工損失僅為有形減少部分，無(wú)形收入損失往往更大，甚至是無(wú)法彌補(bǔ)的。如因受傷而可能失去創(chuàng)業(yè)機(jī)會(huì)、工作機(jī)會(huì)，甚至愛(ài)情友情等。故無(wú)論從保護(hù)弱者的法律精神看，還是從現(xiàn)實(shí)分析，人民法院對(duì)受害人誤工損失正確認(rèn)定是必要的。

    誤工收入的不同認(rèn)定必然導(dǎo)致賠償費(fèi)用的不同，一不利于受害人權(quán)益的保護(hù)，二也不利于司法裁判統(tǒng)一性。同樣來(lái)源于中國(guó)法院網(wǎng)案例，卻處理結(jié)果截然相反，讓各級(jí)法院和法律工作者無(wú)法準(zhǔn)確適用。故筆者認(rèn)為，最高人民法院應(yīng)盡快作出相關(guān)解釋，受害人日平均工資應(yīng)以月實(shí)際收入或同行業(yè)平均工資除以21.75天/月（計(jì)薪天數(shù)），不應(yīng)按照每月30天平均計(jì)算日工資，也不應(yīng)當(dāng)扣除誤工期間的休息日和法定假日。

    作者：張懿邈，系北京盈科（成都）律師事務(wù)所律師